§ 2. Корпоративные формы предпринимательской деятельности

§ 2. Корпоративные формы предпринимательской деятельности

94
0

Основные понятия

Акционерное
общество (АО) — коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на
определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников
общества (акционеров) по отношению к обществу; акционеры общества не отвечают
по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества,
в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Аффилированные
лица — юридические и/или физические лица, способные оказывать влияние на
деятельность юридических и/или физических лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность.

Дивиденд — часть
чистой прибыли акционерного общества, подлежащая распределению между
акционерами, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию.

Дочернее общество
(акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью) — общество,
решения которого определяются другим хозяйственным обществом или товариществом
в силу преобладающего участия в уставном капитале дочернего общества, либо в
соответствии с заключенным между ними договором, либо в связи с иными
обстоятельствами.

Зависимое
общество — общество, более 20% голосующих акций которого принадлежит другому
хозяйственному обществу (товариществу).

Закрытое
акционерное общество (ЗАО) — акционерное общество, акции которого
распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга
лиц. Акционеры закрытого акционерного общества и само общество, если это
предусмотрено уставом, пользуются преимущественным правом приобретения акций,
продаваемых акционерами.

Общество с
дополнительной ответственностью (ОДО) — коммерческая организация, уставный
капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами
размеров; участники общества солидарно несут субсидиарную ответственность по
его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к
стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Общество с
ограниченной ответственностью (ООО) — коммерческая организация, уставный
капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами
размеров; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков,
связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Объявленные акции
— предусмотренные уставом категории (типы) акций, которые общество вправе
размещать дополнительно к уже размещенным акциям.

Орган
юридического лица — организационно оформленная часть юридического лица,
образуемая и наделяемая определенными полномочиями в порядке, определенном
законом и учредительными документами, реализующая свою компетенцию путем
принятия определенных правовых актов.

Открытое
акционерное общество (ОАО) — акционерное общество, которое вправе проводить
открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу;
в ОАО не допускается установление преимущественного права общества или его
акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Полное
товарищество — коммерческая организация, участники которой в соответствии с
заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью
от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам лично
принадлежащим им имуществом.

Размещенные акции
— оплаченные акции, составляющие уставный капитал АО.

Реестр акционеров
— список зарегистрированных владельцев акций общества с указанием их
количества, номинальной стоимости, категории (типа), позволяющий
идентифицировать этих владельцев.

Товарищество на
вере (коммандитное товарищество) — коммерческая организация, в которой наряду с
участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую
деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом
(полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков
(коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью
товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в
осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Уставный капитал
общества — совокупность номинальной стоимости долей его участников — для ООО;
совокупность номинальной стоимости размещенных акций — для АО.

Основные нормативные
акты

Гражданский
кодекс РФ — § 2 гл.4.

Федеральный закон
от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Федеральный закон
от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью».

Федеральный закон
от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Закон РСФСР от 22
марта 1991 г. N 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках».

Федеральный закон
от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических
лиц».

Федеральный закон
от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов
деятельности».

Указ Президента
РФ от 21 марта 1996 г. N 408 «Об утверждении Комплексной программы мер по
обеспечению прав вкладчиков и акционеров» (с изм., включая от 16 октября
2000 г.) // СЗ РФ. 1996. N 13. Ст.1311; 1997. N 14. Ст.1607; 2000. N 43.
Ст.4233.

Положение о
дополнительных требованиях к порядку подготовки созыва и проведения общего
собрания акционеров, утвержденное постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г.
N 17/пс // БНА. 2002. N 31.

При наличии
определенных исторических особенностей и традиций правового регулирования во
всех правовых системах «корпорация» рассматривается как искусственная
правовая конструкция, обладающая особенностями, отличающими ее от других форм предпринимательской
деятельности. Если говорить о корпорациях предпринимательских*(207), то понятие корпорации в странах континентального
права значительно шире, нежели в Великобритании и США. В отличие от
англосаксонского права, причисляющего к предпринимательским корпорациям только
публичные акционерные общества, в Европе к их числу принадлежат различного вида
хозяйственные товарищества, общества, их объединения, производственные и
потребительские кооперативы, основанные на началах членства.

В российской
правовой доктрине к юридическим лицам корпоративного типа относят коммерческие
организации, для достижения уставных целей которых необходимо соединение усилий
нескольких участников, уставный (складочный) капитал которых поделен на
определенные доли*(208).

В данном учебнике
корпоративные формы предпринимательской деятельности рассматриваются в узком
понимании этой правовой конструкции и представлены хозяйственными
товариществами и обществами; производственные кооперативы, объединения
предпринимателей (холдинги, ФПГ), некоммерческие организации, основанные на
началах членства*(209), в целях удобства изложения
материала рассматриваются в отдельных параграфах этой главы.

2.1.
Хозяйственные товарищество и общество: общие признаки

и отличительные
черты

Хозяйственные
товарищество и общество — наиболее распространенные организационно-правовые
формы коллективного предпринимательства, возникшие в результате длительного
исторического развития торгового оборота. Некоторые из видов хозяйственных
товариществ и обществ своим исходным пунктом имеют римское право, другие
сформировались в Средние века; третьи являются порождением Нового времени и
следствием развития капиталистического способа производства.

Римское право
сформировало основные черты полного товарищества, особенно его внутреннюю
организацию. В средние века появилась коллективная форма предпринимательства,
послужившая прототипом товарищества на вере, позволявшая дворянству, без ущерба
для своего титула и сословной иерархии, принимать участие в торговых делах, а
для капиталистов открывшая доступ к дворянским капиталам и возможность получать
проценты на капитал, ранее строго запрещаемые церковной властью. В начале XVII
в., с развитием капитализма появились предшественники современных акционерных
обществ — английская Ост-Индская компания (1600 г.), голландская Ост-Индская
компания (1602 г.), французская «Компани дез энд оксиданталь» (1628
г.). Однако вплоть до XIX в. акционерные общества в Европе были скорее
исключением, чем правилом. Именно промышленная революция XIX столетия,
потребовавшая колоссальной концентрации капитала, вызвала бурный рост
акционерных обществ и их широкое распространение. Акционерные общества в России
возникли во второй половине XVIII в. Их родоначальником можно считать
учрежденную 24 февраля 1757 г. «Российскую в Константинополе торговую
компанию». В 1762 г. в России был учрежден первый акционерный эмиссионный
банк.

Переход к
кредитному хозяйству, создание крупных предприятий для строительства дорог,
каналов, торгового мореплавания требовали больших капиталов, которые не могли
быть сосредоточены у одного лица. Риск крупной предпринимательской деятельности
также нуждался в ограничении. Эти два обстоятельства и породили акционерную
форму предпринимательства.

Общества с
ограниченной ответственностью имеют менее длительную историю в сравнении с
акционерными обществами. Как организационная форма коммерческой организации с
присущими ей признаками, ООО впервые возникли в Германии в конце XIX столетия и
получили широкое распространение в других странах уже в XX в. Государства
англосаксонского типа права так и не восприняли эту конструкцию, используя для
соответствующих целей такую форму юридического лица, как «закрытая компания»
(close corporation).

Хозяйственные
товарищество и общество, объединяемые в дореволюционном российском
законодательстве под универсальным наименованием «торговые
товарищества», нашли свое закрепление в ГК РСФСР 1922 г. Отказ от
регулирования этих форм предпринимательской деятельности в более позднем
отечественном законодательстве (Основы гражданского законодательства Союза ССР
и союзных республик 1961 г., ГК РСФСР 1964 г.) означал огосударствление
экономики, которое исключало коллективное предпринимательство в иных формах,
чем государственные предприятия и колхозы. Естественно, что возрождение
рыночных отношений в 90-е гг. повлекло за собой потребность правового
регулирования различных негосударственных форм коллективного
предпринимательства.

В настоящее время
корпоративные формы предпринимательской деятельности являются в нашей стране
наиболее распространенными. Присущие им следующие общие черты позволяют
объединить для рассмотрения в одном параграфе хозяйственные товарищества и
общества:

1. Все они
являются коммерческими организациями, т.е. юридическими лицами, имеющими целью
своего создания извлечение прибыли и обладающими общей правоспособностью. И
товарищество, и общество могут иметь гражданские права и нести гражданские
обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не
запрещенных законом.

2. Особенность
хозяйственных товариществ и обществ, отличающая их от других форм
предпринимательской деятельности и объединяющая их друг с другом, в том, что
прибыль, полученная в результате хозяйственной деятельности, распределяется
между участниками. Условия и порядок ее распределения определяются конкретной
организационно-правовой формой.

3. Хозяйственные
товарищества и общества имеют складочный — в товариществах и уставный — в
обществах капитал, разделенный на доли (вклады) участников. Обладание долей в
уставном (складочном) капитале не связано с наличием вещных прав участника на
имущество общества (товарищества), поскольку право собственности на него
принадлежит в силу закона (п.2 ст.48 ГК РФ) самому юридическому лицу —
соответственно товариществу или обществу. Наличие долей (вкладов) в уставном
капитале корпорации не влечет возникновения общей долевой собственности
участников.

4. Содержание
прав и обязанностей участников товариществ и обществ во многом совпадает. Так,
к неимущественным или организационно-управленческим правам участников
относятся, в частности:

право на участие
в управлении делами товарищества (общества). Права на участие в управлении
отсутствуют в силу специфики правового статуса только у вкладчиков товарищества
на вере и у владельцев привилегированных акций в АО (однако в ряде случаев
привилегированные акции предоставляют также и возможность участия в управлении)*(210);

получать
информацию о деятельности товарищества (общества) и знакомиться с его
бухгалтерскими книгами и иной документацией.

К имущественным
правам относятся права участников хозяйственного товарищества или общества:

принимать участие
в распределении прибыли путем получения дивидендов на акции или процентов на
вложенный капитал;

на ликвидационную
квоту, т.е. на получение в случае ликвидации товарищества или общества части
имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости.

К общим
обязанностям участников хозяйственных товариществ и обществ, в частности,
относятся следующие:

вносить вклады в
порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными
документами;

не разглашать
конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества.

Отличительные черты
товариществ и обществ во многом определяются их подразделением на объединения
лиц и объединения капиталов. Товарищества являются классическими объединениями
лиц, тогда как общества — объединениями капиталов. Отсюда вытекают следующие
существенные отличия хозяйственных товариществ от обществ:

1. По виду и
размеру ответственности участников по долгам организации. Объединения лиц
предполагают солидарную ответственность участников по долгам товарищества, в
случае недостаточности его имущества участники отвечают всем своим имуществом,
на которое может быть обращено взыскание. При объединении капиталов участники
общества не отвечают по его долгам, а несут лишь риск убытков, связанных с его
деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им долей (акций), в том числе
в пределах их неоплаченной стоимости. Общество отвечает перед своими
кредиторами только принадлежащим ему имуществом, а не имуществом участников.

2. По составу
участников. Участниками товариществ могут быть только индивидуальные
предприниматели или коммерческие организации, поскольку они непосредственно
участвуют в предпринимательской деятельности и отвечают своим имуществом.
Участниками хозяйственных обществ могут быть любые граждане и организации, за
исключением тех, которым это запрещено законом.

3. По возможности
и последствиям изменения состава участников. Участие в обществе передается
более свободно, чем в товариществе. «Выход акционера из общества»
путем отчуждения акций другим акционерам, обществу, третьим лицам в результате
наследования основан на свободном волеизъявлении самого акционера и не требует
согласия участников общества в лице каких-либо органов управления. Существующее
в ЗАО преимущественное право приобретения акций не означает необходимости для
акционера, продающего свои акции, получить согласие других акционеров, а влечет
за собой лишь право акционеров или самого общества приобрести отчуждаемые акции
по цене предложения другому лицу, не являющемуся акционером*(211).
В ООО установлены более жесткие ограничения на свободное отчуждение долей,
однако и они в конечном счете также не исключают возможности уступки участником
своей доли и «выхода из общества». Несмотря на изменение состава
участников, общества продолжают свою деятельность. В товариществах, где очень
большое значение имеет личный элемент, изменение состава участников влечет
прекращение деятельности товарищества, если иное не предусмотрено учредительным
договором или соглашением остающихся участников. Следует согласиться с мнением
В.А. Белова, считающего, что в случае выбытия товарища из товарищества следует
говорить уже не о сохранении этого товарищества, а о создании нового,
являющегося его правопреемником. «Если законодательство и практика, —
пишет указанный автор, — не признают этой точки зрения, то лишь из-за
трудностей, которые придется преодолеть для объяснения сего феноменального
процесса, не совпадающего ни с процессом ликвидации одного и создания нового
товарищества, ни с процессом реорганизации»*(212).

4. По организации
деятельности. Дела товарищества ведут сами участники непосредственно, в то
время как организация деятельности общества осуществляется через его органы
управления. Решения хозяйственных обществ по общему правилу исходят от органов
управления, а не от их участников непосредственно. Участники могут реализовать
свое право на управление обществом только путем участия в органах управления
или в их формировании. Например, путем участия в общем собрании или совете
директоров. Исключением из этого правила является организация управления в
«компании одного лица», когда хозяйственные общества могут
приобретать права и обязанности через своего единственного участника
(акционера).

5. По характеру
правового регулирования. Законодательство о товариществах содержит большое
количество диспозитивных норм. Основным и единственным учредительным документом
товарищества является договор между участниками. Хозяйственные общества
являются корпоративными организациями, имеющими сложную структуру органов
управления, организация деятельности которых регламентируется уставом, а в ряде
случаев и внутренними документами общества. Поскольку общества оперируют
«чужими» капиталами, законодатель с целью защиты интересов инвесторов
(владельцев акций или долей в уставном капитале) регулирует их деятельность по
целому ряду позиций императивными нормами. Так, изменения, внесенные в Закон об
АО Федеральным законом от 7 августа 2001 г.*(213),
свидетельствуют о тенденциях усиления императивности ряда законодательных
положений и сужении сферы диспозитивного правового регулирования, когда решение
того или иного вопроса передавалось на усмотрение самого акционерного общества.
Это касается, например, установления теперь в самом Законе об АО не подлежащего
расширительному толкованию в уставе общества перечня случаев, когда решения
общего собрания акционеров принимаются квалифицированным большинством голосов.

Интересно
отметить, что постановлением ФКЦБ России от 5 апреля 2002 г. был рекомендован к
применению Кодекс корпоративного поведения — документ, применимый к
хозяйственным обществам всех видов, но в наибольшей степени важный для
акционерных обществ. Как говорится в самом Кодексе, это обусловлено тем
обстоятельством, что именно в акционерных обществах, где часто имеет место
отделение собственности от управления, наиболее вероятно возникновение
конфликтов, связанных с корпоративным поведением. Положения Кодекса
корпоративного поведения могут быть включены в устав, внутренние документы
хозяйственного общества; общество может разработать свой собственный кодекс
корпоративного поведения в соответствии с рекомендациями, содержащимися в
модельном образце Кодекса, подготовленного ФКЦБ.

В отношении
товариществ ГК РФ, не предусматривая необходимости принятия специальных законов,
обеспечивает исчерпывающее правовое регулирование. Правовое регулирование
организации и деятельности АО и ООО осуществляется наряду с ГК
РФ специальными федеральными законами.

Законодательство
содержит исчерпывающий перечень хозяйственных товариществ и обществ: к
товариществам относятся полные товарищества и товарищества на вере
(коммандитные), к обществам — акционерные общества, общества с ограниченной или
общества с дополнительной ответственностью.

2.2.
Товарищества: полное и на вере

В российском
законодательстве в рамках товарищества объединяются две организационно-правовые
формы предпринимательской деятельности: полные товарищества и товарищества на
вере, или коммандитные. Различия этих двух видов товариществ в их субъектном
составе: участниками полного товарищества могут быть только полные товарищи;
товарищество на вере состоит из двух групп участников — полных товарищей и
вкладчиков (коммандитистов).

Полные товарищи в
товариществе на вере образуют по сути полное товарищество внутри коммандиты, их
правовое положение определяется нормами законодательства об участниках полного
товарищества. Более того, ГК РФ устанавливает, что к товариществу на вере
применяются правила Кодекса о полном товариществе, если это не противоречит
специальным нормам о товариществе на вере (п.5 ст.82).

Таким образом,
товарищество на вере можно в известном смысле считать разновидностью полного
товарищества, в котором появляется возможность привлечения капитала сторонних
лиц — вкладчиков. Учитывая это обстоятельство, ниже будет рассмотрено полное
товарищество и специфические черты товарищества на вере, отличающие эти
организационно-правовые формы предпринимательской деятельности.

Участниками
полного товарищества — полными товарищами могут быть либо индивидуальные
предприниматели, либо коммерческие организации. При этом государственные и
муниципальные предприятия вправе участвовать в полном товариществе только с
обязательного предварительного согласия собственника имущества унитарного предприятия.
Любое лицо может быть участником только одного полного товарищества.
Ограничения по составу участников связаны прежде всего с тем, что участники
полного товарищества несут солидарную ответственность по его долгам. Это
означает, что при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов
кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из
участников. Закон объявляет ничтожным всякое ограничение или устранение личной
ответственности участника по долгам полного товарищества.

Участниками
товарищества на вере наряду с полными товарищами являются вкладчики, которые не
участвуют в управлении, не отвечают по долгам товарищества и несут лишь риск
убытков в размере внесенных ими вкладов. Вкладчиком может быть любой участник
гражданских правоотношений, в том числе гражданин, некоммерческая организация и
пр., поскольку они не обязаны лично участвовать в предпринимательской
деятельности товарищества на вере.

Лицо может быть
полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного
товарищества не может быть участником товарищества на вере, и наоборот, полный
товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.
Это требование к ограничению участия вполне обоснованно, поскольку нельзя,
будучи полным товарищем в одном из товариществ (полном или на вере), поручиться
одним и тем же личным имуществом по долгам другого товарищества (полного или на
вере).

Единственным
учредительным документом товарищества (полного и на вере) является
учредительный договор. Кроме общих требований, предъявляемых ГК РФ к
учредительному договору коммерческой организации (п.2 ст.52), учредительный
договор полного товарищества должен содержать условия о размере и составе
складочного капитала, о размере и порядке изменения долей каждого из участников
в складочном капитале, о размере, составе, сроках и порядке внесения ими
вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению
вкладов. Определяя роль учредительного договора товарищества, Г.Ф. Шершеневич
пишет о приоритете учредительного договора в регулировании внутренних отношений
между товарищами: «Закон вступает в силу лишь восполняя молчание этого
договора»*(214). Учредительный договор
заключается в простой письменной форме, а по соглашению сторон удостоверяется
нотариально. Договор может быть заключен на определенный срок и без указания
срока по усмотрению участников. Наряду со сведениями, которые содержит
учредительный договор полного товарищества, договор об учреждении товарищества
на вере должен содержать информацию о совокупном размере вкладов, вносимых
вкладчиками. В учредительном договоре товарищества на вере не указывается
размер вклада каждого коммандитиста. Таким образом, изменение размера вкладов
или состава вкладчиков-коммандитистов не влечет за собой изменение
учредительного договора.

Вкладчики
товарищества на вере не подписывают учредительного договора, поскольку они не
состоят в обязательственных отношениях с участниками, а связаны такими
отношениями только с товариществом. При этом вкладчики должны быть ознакомлены
с условиями учредительного договора, поскольку он определяет для них ряд важных
правовых последствий, в том числе порядок получения части прибыли, своего
вклада при выходе из товарищества. Учредительный договор может предусматривать
и иные права вкладчиков. Вкладчики товарищества на вере должны в договоре с
товариществом (но не с товарищами) или в личном заявлении выразить свою
готовность вступить в товарищество, т.е. принять на себя обязательство в
определенные сроки и размерах внести вклад в его складочный капитал.

Вкладчики
товарищества должны быть уведомлены об изменениях условий учредительного
договора товарищества на вере, принимаемого единогласным решением полных
товарищей. Они могут не согласиться на продолжение участия в товариществе на
новых условиях и в этом случае воспользоваться предоставленным им правом выхода
из товарищества.

Закон не
определяет требований к минимальному размеру складочного капитала товарищества,
поскольку гарантией прав кредиторов является в числе прочего личное имущество
полных товарищей. Однако наличие складочного капитала, как имущественной базы
коммерческой деятельности товарищества, необходимо. Поскольку именно складочный
капитал в первую очередь направляется на погашение требований кредиторов, а
удовлетворение из личного имущества участников возможно только при недостатке
имущества товарищества, закон определяет также необходимое соотношение
складочного капитала и чистых активов полного товарищества. Так, полученная
товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока
стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Особенностью
складочного капитала товарищества на вере является наличие в нем вкладов
коммандитистов. Закон не устанавливает при этом требований к соотношению
вкладов полных товарищей и вкладчиков, отдавая этот вопрос на усмотрение самих
участников. Главное, что исходя из правовой природы этого вида товарищества и
его субъектного состава в складочном капитале товарищества на вере должны
участвовать как полные товарищи, так и вкладчики (по крайней мере не менее
одного из каждой группы участников).

Управление в
товариществе осуществляется по общему согласию всех полных товарищей, т.е.
единогласно, если учредительным договором не предусмотрены случаи, когда
решение принимается большинством голосов. Участвуя в управлении, каждый полный
товарищ имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрено иное.
Например, количество голосов полного товарищества может определяться его долей
в складочном капитале или заранее оговариваться в учредительном договоре.
Вкладчики товарищества на вере не принимают участия в управлении товариществом.

Предпринимательская
деятельность товарищества может осуществляться каждым из полных товарищей, если
учредительным договором не установлено, что все товарищи ведут дела совместно
либо ведение дел поручено отдельным товарищам. Выступая от имени товарищества,
полные товарищи действуют без доверенности, поскольку их полномочия следуют из
учредительного договора и основаны на законе. Доверенность на совершение сделок
от имени товарищества требуется только для полных товарищей, не уполномоченных
на ведение дел, если учредительный договор предусматривает такое ограничение.

Права и
обязанности участников вытекают из членства в товариществе и наряду с
правомочиями, признаваемыми за участниками всех форм хозяйственных товариществ
и обществ, имеют специфические черты. Так, правовой статус полного товарища
определяется прежде всего его правами и обязанностями по непосредственному
участию в делах товарищества. Г.Ф. Шершеневич на этот счет писал:
«Участник в товариществе… должен принять по договору какое-либо участие
в деятельности предприятия, иначе его участие в прибыли предприятия не будет
обоснованно»*(215). Полный товарищ независимо от
того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей
документацией, поскольку независимо от личного участия в предпринимательской
деятельности он несет ответственность по долгам товарищества своим личным
имуществом. Наряду с традиционными обязанностями полный товарищ обязан без
согласия других товарищей воздержаться от совершения от своего имени в своих
интересах или в интересах третьих лиц сделок, однородных с теми, которые составляют
предмет деятельности товарищества. Закон устраняет, таким образом, возможную
конкурентную товариществу деятельность, так как оно является объединением лиц,
а не просто «обезличенных» капиталов.

Правовой статус
вкладчика определяют его права на получение дохода от деятельности
товарищества, поскольку вкладчики не вправе заниматься от имени товарищества на
вере предпринимательской деятельностью. Неимущественные права вкладчиков
необходимы им лишь для реализации принадлежащих им имущественных прав. Так, для
информированности об успехе коммерческой деятельности товарищества вкладчики
имеют право знакомиться с его годовыми отчетами и балансами. Вкладчики
товарищества на вере с целью защиты своих имущественных интересов имеют право
оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

К числу важнейших
имущественных прав вкладчиков в товариществах на вере относятся их
преимущественные перед полными товарищами права:

на получение
прибыли от деятельности товарищества, причитающейся на их долю в складочном
капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

на получение
вкладов из имущества ликвидируемого товарищества, остающегося после
удовлетворения требований кредиторов. Имущество, которое осталось после
удовлетворения требований вкладчиков о возврате вложенных ими вкладов либо их
денежного эквивалента, распределяется между полными товарищами и вкладчиками
пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок
не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и
вкладчиков.

В силу
лично-доверительного характера отношений между участниками товарищества закон
устанавливает специальные правила об изменении состава участников и прекращении
деятельности товарищества. Общим правилом является то, что при изменении
состава участников полное товарищество может продолжать свою деятельность
только в случае, если это предусмотрено договором или соглашением остающихся
участников. Таким образом, требуется единогласие участников на изменение персонального
состава товарищества.

Каковы же
правовые последствия выбытия участника из полного товарищества? При
добровольном выбытии или исключении участника из полного товарищества,
продолжающего свою деятельность, выбывающему (исключенному) участнику выплачивается
в деньгах или в натуре стоимость его доли в складочном капитале товарищества,
если иное не предусмотрено учредительным договором. Стоимость доли не равна
стоимости внесенного вклада. Она определяется по балансу, составляемому на
момент выбытия товарища, и представляет собой процент от общей стоимости
активов товарищества. При выбытии участника из товарищества доли оставшихся
участников пропорционально увеличиваются, если иное не предусмотрено
учредительным договором или иным соглашением участников (например,
распределение поровну доли выбывающего участника).

Наследники
(правопреемники) выбывшего участника, не вступившие в установленном порядке в
состав участников полного товарищества, получают от товарищества денежный или
имущественный эквивалент доли наследодателя (правопредшественника) и вместе с
тем принимают на себя лежащий на «бывшем» товарище риск
ответственности перед кредиторами товарищества в течение двух лет с момента
утверждения годового отчета года выбытия соответствующего товарища. Размер ответственности
наследников (правопреемников) ограничивается стоимостью перешедшего к ним
имущества.

Вкладчики
товарищества на вере имеют право на «выход» из товарищества по
окончании финансового года и получении своего вклада в порядке, предусмотренном
учредительным договором, а также право на передачу доли или части доли в
складочном капитале товарищества вкладчику или третьему лицу. Вкладчики
товарищества на вере пользуются преимущественным правом покупки доли или ее
части перед третьими лицами. Закон регламентирует возможность передачи доли
(части доли) вкладчика другому вкладчику или третьему лицу, а не полному
товарищу (пп.4 п.2 ст.85 ГК РФ), хотя, на наш взгляд, нельзя исключить
возможность передачи доли (части доли) от вкладчика к полному товарищу при
единогласном решении других полных товарищей. Единогласное решение в этом
случае необходимо, поскольку это влечет за собой изменение долевого участия
полных товарищей в складочном капитале.

Наряду с общими
основаниями ликвидации коммерческих организаций, предусмотренных ст.61 ГК РФ,
имеются специфические основания ликвидации товариществ. Так, полное
товарищество подлежит ликвидации:

когда в
товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение
шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества,
преобразовать его в хозяйственное общество или произвести отчуждение части
своей доли другому лицу, принимающему на себя правомочия полного товарища;

при изменении
персонального состава участников, если учредительным договором товарищества или
соглашением остающихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжает
свою деятельность.

Товарищество на
вере подлежит ликвидации также по основаниям, установленным законом для полных
товариществ. Однако товарищество на вере сохраняется, когда в нем остался по
крайней мере один полный товарищ и один вкладчик. То есть полное товарищество
при наличии одного полного товарища подлежит ликвидации, а товарищество на вере
при участии одного полного товарища продолжает свою деятельность, если только в
его составе есть хотя бы один вкладчик. Специфическим основанием ликвидации
товарищества на вере является выбытие всех участвовавших в нем вкладчиков,
поскольку при этом субъектный состав участников товарищества перестает
соответствовать его форме. Полные товарищи при этом вместо ликвидации вправе
преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

В заключение
хотелось бы отметить, что товарищества не получили значительного
распространения в современной предпринимательской практике, в отличие от
дореволюционной России, когда торговые дома, построенные по принципу
организации товариществ в их современном понимании, были отнюдь не редкостью.
Эта ситуация объясняется, на наш взгляд, в числе прочего отсутствием
стимулирующих мотивов в создании таких надежных для делового оборота форм
предпринимательской деятельности, как товарищества. Налоговое законодательство
не содержит особенностей правового регулирования этой организационно-правовой
формы; предоставление мер государственной поддержки, кредитование коммерческих
организаций банками также осуществляется без учета различий между юридическими
лицами, ответственными только принадлежащим им имуществом, и юридическими
лицами, по долгам которых могут быть привлечены к ответственности их участники.

2.3.
Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью

Общество с
ограниченной ответственностью — это хозяйственное общество, уставный капитал
которого разделен на доли участия. Деление уставного капитала на доли не делает
имущество общества общей долевой собственностью участников, а служит лишь целям
определения размера участия каждого из них в управлении его делами, прибылях и
ликвидационной квоте. ООО несет ответственность по своим обязательствам всем
принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников.
Участники общества не отвечают по долгам общества личным имуществом. Они несут
только риск убытков в размере стоимости внесенного вклада. На участника
общества, внесшего свой вклад не полностью, возлагается солидарная
ответственность по обязательствам общества личным имуществом, но лишь в
пределах стоимости неоплаченной части вклада*(216).

Участниками ООО
могут являться юридические лица и граждане, в том числе профессионально не
занимающиеся предпринимательской деятельностью. Государственные органы и органы
местного самоуправления не вправе быть участниками обществ, если иное не
установлено законом*(217) (п.4 ст.66 ГК РФ, п.2 ст.7
Закона об ООО). ООО может быть учреждено одним лицом, которое становится его
единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним
участником.

Законодательством
установлено ограничение количественного состава участников ООО — не более 50. В
случае, если число участников общества превысит установленный предел, ООО
должно преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный
кооператив; в противном случае оно подлежит ликвидации в судебном порядке по
требованию уполномоченных органов.

Участники ООО имеют
определенные права и обязанности, именуемые корпоративными. К правам участников
общества, как объединения капиталов, относятся:

право на участие
в управлении делами общества;

право на
получение информации о деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими
книгами и иной документацией;

право на участие
в распределении прибыли;

право на продажу
или иную уступку доли (части доли) в уставном капитале общества;

право на выход в
любое время из общества независимо от согласия других участников и получение
доли имущества общества;

право на
получение имущественного или денежного эквивалента части имущества общества,
оставшегося после расчетов с кредиторами — право на ликвидационную квоту.

Обязанности
участников общества не связаны с необходимостью личного участия в
предпринимательской деятельности общества и ограничиваются следующим: вносить
вклады в уставный капитал в порядке, размерах, в составе и в сроки,
предусмотренные законом и учредительными документами, и не разглашать
конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Новеллой Закона
об ООО является возможность представления участникам общества с ограниченной
ответственностью дополнительных прав и обязанностей (п.2 ст.8, п.2 ст.9 Закона
об ООО). Такие права и обязанности могут предоставляться как всем без
исключения, так и отдельным участникам общества. В любом случае дополнительные
права и обязанности могут быть предусмотрены либо уставом конкретного общества
при его учреждении, либо в дальнейшем единогласным решением общего собрания
участников. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника
общества либо прекращение или ограничение принадлежащих ему дополнительных прав
возможны только по решению общего собрания, принятому большинством не менее
двух третей голосов, и при обязательном согласии с этим самого участника.

В случае
отчуждения доли (части доли) участника принадлежащие ему дополнительные права и
обязанности не переходят к приобретателю доли (части доли). Это свидетельствует
о личном характере предоставляемых участнику дополнительных прав и возлагаемых
на него обязанностей. В число таких дополнительных обязанностей может входить,
например, обязанность участника оказывать обществу какие-либо услуги; примером
дополнительных прав может служить право назначения единоличного либо
определенной части коллегиального исполнительного органа.

Учредительными
документами общества являются устав и учредительный договор. Если общество
учреждается одним лицом, учредительным документом является устав, утвержденный
этим лицом.

В учредительном
договоре учредители обязуются создать общество, определяют порядок его
создания, размер уставного капитала, доли каждого из участников, размер,
порядок и ответственность за внесение вкладов в уставный капитал общества,
порядок распределения прибыли, порядок выхода участников из общества. Если
учредительный договор направлен в большей степени на урегулирование внутренних
взаимоотношений участников, то устав является конституирующим документом
общества для третьих лиц. Устав ООО должен содержать его наименование, сведения
о месте нахождения, о составе, компетенции и порядке принятия решений в органах
управления обществом, о размере уставного капитала и доле каждого участника,
права, обязанности участников общества, в том числе права на выход из общества
и передачу доли другому лицу, а также иные сведения, установленные законом или
внесенные в устав по усмотрению участников.

Необходимость
наличия в ООО двух учредительных документов при однозначности на этот счет
позиции законодателя и судебно-арбитражной практики*(218)
тем не менее вызывает определенные сомнения специалистов. Так, С.Д. Могилевский
отмечает некую «нелогичность закона, который устанавливает разный порядок
регулирования внесения изменений и дополнений в зависимости от вида
учредительного документа»*(219).

Действительно,
изменение учредительного договора возможно только по единогласному решению
участников, в то время как внесение изменений в устав общества осуществляется
большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников,
если необходимость большего числа голосов для решения этого вопроса не
предусмотрена уставом общества (п.8 ст.37 Закона об ООО). При этом согласно п.5
ст.12 Закона об ООО в случае несоответствия положений учредительного договора и
положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников
общества имеют положения устава. Как верно замечено указанным автором, в
результате подобного правового регулирования возникают «реальные возможности
создания искусственных коллизий положений устава и договора, когда через менее
жесткую процедуру внесения изменений в устав общества будут подвергаться
сомнению положения договора»*(220). На наш
взгляд, хозяйственные общества вполне могли бы обойтись одним учредительным
документом — уставом, поскольку они, как объединения капиталов, не отличаются
ни постоянством состава, ни обязательной деятельностью участников; общества
проявляют себя вовне через свои органы управления, создание и деятельность
которых определяются уставом.

Поскольку
спецификой этой формы предпринимательской деятельности является исключение
личной имущественной ответственности участников по долгам общества, закон,
защищая интересы других участников оборота, устанавливает требования к размеру
и порядку формирования уставного капитала ООО. Размер уставного капитала,
состоящего из номинальной стоимости долей участников, должен быть не менее
стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного в Российской
Федерации на дату государственной регистрации общества. На момент
государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен
учредителями не менее чем наполовину, общий срок заполнения уставного капитала
определяется учредительным договором, но не может превышать 1 года с момента
государственной регистрации (ст.16 Закона об ООО).

Вкладом в
уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или
имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка
неденежных вкладов в уставный капитал общества утверждается единогласно
решением общего собрания участников. Неденежные вклады участников на сумму
более 200 минимальных размеров оплаты труда подлежат независимой оценке. При
этом закон установил солидарную ответственность оценщика по обязательствам
общества при недостаточности его имущества в размере завышения стоимости
неденежных вкладов в течение 3 лет с момента регистрации устава или
соответствующих изменений в уставе общества. Для обеспечения заполнения
уставного капитала реально ценным имуществом уставом могут быть установлены
виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал ООО (п.2 ст.15
Закона об ООО).

Размер доли
участника общества в уставном капитале определяется в процентах или в виде
дроби. Он соответствует соотношению номинальной стоимости доли участника и
уставного капитала общества. Действительная стоимость доли участника
определяется соотношением стоимости чистых активов общества и доли участника в
уставном капитале общества. Таким образом, закон различает номинальную
стоимость доли участника, по соотношению которой с уставным капиталом
определяется размер его доли, и действительную стоимость доли, которая
соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру
доли участника. Так, например, при создании уставный капитал общества составлял
20 тыс. руб.; по истечении года в результате успешной предпринимательской
деятельности чистые активы общества составили 200 тыс. руб. В этом случае
номинал доли участника, внесшего, к примеру, 50% уставного капитала, составит
10 тыс. руб., а действительная стоимость доли будет 100 тыс. руб. Из этого
следует важный вывод о том, что при приеме в общество нового участника он
должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость доли; в случае его
выхода (исключения) общество также должно выплатить ему действительную
стоимость доли.

Изменение
уставного капитала путем увеличения или уменьшения его размера является
предметом подробной правовой регламентации. Такое внимание законодателя
определяется спецификой этой формы предпринимательской деятельности, основанной
на ограничении участия в обществе и поддержании баланса интересов участников
путем сохранения соотношения их долей в уставном капитале. Увеличение уставного
капитала ООО, которое допускается только после его полной оплаты, возможно
тремя способами:

1. За счет
имущества общества, т.е. за счет прироста чистых активов, при этом размер долей
участников общества остается неизменным, но увеличивается их номинал.

2. За счет
дополнительных вкладов участников в уставный капитал. Дополнительные вклады
могут быть внесены всеми участниками пропорционально размерам их долей в
уставном капитале, что приведет, как и в первом случае, только к увеличению
номинальной стоимости долей при сохранении их пропорции. Дополнительные вклады
могут внести не все, а лишь отдельные участники, что повлечет за собой
изменение долевого соотношения в уставном капитале. Согласие общества или
других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное
не предусмотрено уставом общества.

3. За счет
вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, если это не запрещено уставом, на
основании единогласного решения всех участников.

Уставный капитал
ООО может быть уменьшен двумя способами: путем уменьшения номинальной стоимости
долей всех участников общества в уставном капитале пропорционально размерам их
долей и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.

Общество обязано
уменьшить свой уставный капитал в случаях:

неполной оплаты
участниками своих вкладов в течение года со дня государственной регистрации
общества (уставный капитал должен быть уменьшен до его фактически оплаченного
размера);

когда стоимость
чистых активов общества становится ниже размера его уставного капитала начиная
со второго года существования общества.

Уменьшение
уставного капитала требует письменного извещения об этом всех известных
кредиторов общества в течение 30 дней с даты принятия соответствующего решения.
Кредиторы при этом имеют право потребовать досрочного прекращения или
исполнения соответствующих обязательств и возмещения убытков.

Переуступка доли
участником общества или ее части может быть осуществлена другим участникам
общества без согласия общества или других участников, если иное не
предусмотрено уставом общества. Продажа доли третьим лицам допускается, если
это не запрещено уставом общества. При этом участники ООО имеют
преимущественное право приобретения отчуждаемых другими участниками общества
принадлежащих им долей по цене, предложенной другим лицам. Это право
реализуется ими пропорционально размеру принадлежащих долей, если уставом
общества или соглашением участников не предусмотрен иной порядок реализации
этого права. Участник общества, намеренный продать свою долю (ее часть)
третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников и само
общество. В случае, если в течение 1 месяца со дня извещения (если уставом или
соглашением не установлен иной срок) участники общества и (или) общество не
воспользуются своим преимущественным правом, доля (часть доли) может быть
продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его
участникам. При продаже доли (части доли) с нарушением права преимущественной
покупки участник общества в течение 3 месяцев с момента, когда он узнал или должен
был узнать о совершении сделки, вправе требовать в судебном порядке перевода на
себя прав и обязанностей покупателя. Новеллой Закона об ООО является положение
о возможности предусмотреть в уставе общества необходимость получить согласие
общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли)
участника третьим лицам иным образом, чем продажа.

Какова же
«юридическая судьба» доли (части доли) участника, если уставом
общества уступка доли (части доли) участником третьим лицам запрещена, а другие
участники от ее приобретения отказываются, или когда уставом общества
предусмотрено согласие участников на уступку доли (части доли) участникам
общества, а они соответствующего согласия не дали? В этом случае общество
обязано приобрести по требованию участника принадлежащую ему долю (часть доли)
и в течение не более 1 года со дня перехода к обществу доли (если уставом
общества не установлен меньший срок) оплатить участнику действительную
стоимость этой доли (части доли) или с согласия участника общества выдать ему в
натуре имущество такой же стоимости. Стоимость доли или ее части определяется
на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный
период, предшествующий дню обращения участника с таким требованием.
Действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между
стоимостью чистых активов и размером уставного капитала общества. Если такой
разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на
недостающую сумму. Аналогичные правовые последствия наступают также и при
отсутствии согласия участников общества на переход или распределение доли в
случаях наследования, реорганизации или ликвидации участника общества. Для
подсчета доли принимается бухгалтерская отчетность за последний отчетный период,
предшествующий соответственно смерти, реорганизации или ликвидации участника.

Участник общества
имеет право на выход из общества независимо от согласия других его участников и
общества. Норма п.1 ст.26 Закона об ООО, регулирующая право участника на выход
из общества, является императивной. В связи с этим в постановлении Пленумов ВС
и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 специально разъяснено, что условия
учредительных документов обществ с ограниченной ответственностью, мешающие
обладателю этого права или ограничивающие его, должны рассматриваться как
ничтожные, т.е. не порождающие правовых последствий*(221).
При выходе участника из общества ему должна быть выплачена действительная
стоимость его доли или выделено в натуре имущество такой же стоимости в течение
6 месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о
выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом. Доля участника,
выходящего из общества, переходит к обществу с момента подачи заявления о
выходе. Таким образом, существует некий временной разрыв между тем, когда
участник перестает быть носителем корпоративных прав и обязанностей, и
получением действительной стоимости доли. Поскольку выходящий из общества
участник утрачивает и доступ к информации о деятельности общества, это может
реально затруднить для него определение действительной стоимости своей доли.

Тем не менее надо
отметить, что только с принятием Закона об ООО впервые непосредственно в
законодательстве урегулирована процедура выхода участника из ООО.

Среди ученых и
юристов-практиков нет единодушия в оценке предусмотренной законом процедуры
выплаты выходящему участнику действительной стоимости доли. Одни считают это
прогрессивной нормой, обеспечивающей свободное распоряжение участником своим
имуществом и в конечном итоге реализацию права на занятие предпринимательской
деятельностью в устраивающей его форме. Другие полагают, что при таком подходе
может быть разрушен единый имущественный комплекс, обеспечивающий обществу
возможность успешной предпринимательской деятельности. Так, С.Д. Могилевский
пишет: «Реализация права свободного выхода участника из общества с
получением им действительной стоимости его доли делает общество с ограниченной
ответственностью одной из самых рисковых организационно-правовых форм
юридических лиц, предусмотренных российским законодательством»*(222).

Исключение
участника из ООО возможно только в судебном порядке по требованию участников,
совокупная доля которых составляет не менее чем 10% уставного капитала общества*(223). Основаниями исключения могут быть грубое
нарушение участником своих обязанностей либо действия (бездействие), делающие
невозможной деятельность общества или существенно затрудняющие ее (ст.10 Закона
об ООО). Исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимость
его доли, определяемая по данным бухгалтерской отчетности общества за последний
отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об
исключении. Таким образом, имущественные последствия выхода и исключения
участника из общества совпадают, а это значит, что само по себе исключение из
общества не является санкцией в отношении недобросовестного участника.
Неблагоприятные правовые последствия в отношении него могут быть предусмотрены,
например, в учредительном договоре в виде необходимости возмещения обществу
исключенным участником причиненного его действиями (бездействием) ущерба и даже
выплаты штрафных санкций.

Распределение
прибыли, полученной обществом в результате предпринимательской деятельности,
осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале, если
уставом общества, принятым единогласным решением участников, не
предусматривается иной порядок. Возможность распределения прибыли в отклонение
от долевого участия в уставном капитале отличает ООО от АО, где такой подход
невозможен. Решение о распределении прибыли принимается общим собранием
участников ежеквартально, раз в полгода или в год. С целью защиты интересов
кредиторов, участников общества и самого общества в части создания и сохранения
его имущественной базы закон устанавливает ограничения на распределение и
выплату распределенной прибыли общества между его участниками. Так, общество не
вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками до полной
оплаты всего уставного капитала, до осуществления необходимых выплат выбывающим
участникам, если общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства),
если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и
резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого
решения (ст.29 Закона об ООО).

Основным
принципом организации управления в ООО является принцип разделения властей. При
этом, если ГК РФ определил двухзвенную систему органов управления обществом, то
Закон об ООО предусмотрел возможность создания трехзвенной системы управления
ООО: общее собрание участников, совет директоров (наблюдательный совет),
единоличный исполнительный и/или коллегиальный исполнительный органы общества.

Высшим органом
общества является общее собрание участников. Все участники общества имеют право
присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов
повестки дня и голосовать при принятии решения. Любые ограничения этого права закон
объявляет ничтожными. Каждый участник имеет на общем собрании число голосов,
пропорциональное его доле в уставном капитале общества. Особенностью ООО
является возможность предусмотреть в уставе при учреждении или установить
единогласным решением участников иной порядок определения числа голосов
участников общества. Общее собрание имеет исключительную компетенцию. Вопросы,
относящиеся к исключительной компетенции, касаются важнейших сфер организации и
деятельности общества и не могут быть переданы им на решение совета директоров,
за исключением предусмотренных законом случаев, а также на решение
исполнительных органов. К исключительной компетенции общего собрания участников
общества, в частности, относятся: определение основных направлений деятельности
общества, принятие решения об участии в ассоциациях, других объединениях
коммерческих организаций, изменение устава и учредительного договора общества,
образование и досрочное прекращение полномочий исполнительных органов,
ревизионной комиссии, утверждение годовых отчетов и балансов, распределение
прибыли между участниками, принятие решений о реорганизации и ликвидации
общества.

Особенностью
правового регулирования этой организационно-правовой формы предпринимательской
деятельности является предусмотренная в законодательстве необходимость
единогласного принятия решений по ряду вопросов, отнесенных к исключительной
компетенции общего собрания. К числу таких вопросов относятся внесение
изменений в учредительный договор, принятие решения о реорганизации и ликвидации
общества. Количество вопросов, требующих единогласного решения участников,
может быть расширено уставом общества.

В интересах всех
участников общества в законодательстве подробно регламентированы порядок созыва
и проведения общего собрания. Новеллой Закона об ООО является предусмотренная
процедура принятия решений общего собрания путем проведения заочного
голосования (опросным путем). Характерная для акционерных обществ с большим
числом участников, эта процедура в отношении ООО вызывает неоднозначные оценки
ученых и практиков.

Уставом общества
может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного
совета). К компетенции этого органа уставом могут быть отнесены вопросы
образования и досрочного прекращения полномочий исполнительных органов, созыва
и проведения общего собрания участников, решения о совершении крупных сделок и
сделок с заинтересованностью, если согласование таких сделок по закону не
является компетенцией общего собрания. Исходя из принципа разделения властей,
закон предусматривает, что члены коллегиального исполнительного органа не могут
составлять более 1/4 состава совета директоров. Лицо, осуществляющее функции
единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем
совета директоров.

Исполнительные органы
имеют остаточную компетенцию и осуществляют руководство текущей деятельностью
общества. Они подотчетны общему собранию участников и совету директоров.
Общество может иметь только единоличный исполнительный орган (генеральный
директор, президент) или наряду с ним может быть также создан коллегиальный
исполнительный орган — правление, дирекция. Функции председателя коллегиального
исполнительного органа общества исполняет, соответственно, генеральный директор
или президент. В случае, предусмотренном уставом, общество вправе передать
полномочия единоличного исполнительного органа управляющей организации или
управляющему (ст.42 Закона об ООО).

С целью контроля
за деятельностью общества общим собранием участников избирается на срок,
определенный уставом, ревизионная комиссия или ревизор. Ревизионная комиссия
вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности
общества и иметь доступ ко всей документации, касающейся его деятельности. В
обязательном порядке комиссия проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских
балансов общества до их представления на утверждение общему собранию
участников. Для проверки деятельности общества по решению общего собрания может
быть привлечен также профессиональный аудитор, не связанный имущественными интересами
с обществом. Аудиторская проверка может быть проведена профессиональным
аудитором по требованию любого участника общества, причем расходы по оплате его
услуг по решению общего собрания могут быть возмещены участнику за счет средств
общества.

Обществом с
дополнительной ответственностью*(224) признается
общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных
учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут
субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в
одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов. ОДО является по
сути разновидностью ООО, поэтому ГК РФ предусмотрел, что к ОДО применяются
правила Кодекса об ООО, если самим ГК не установлено иное.

Спецификой,
отличающей эту форму предпринимательской деятельности, является имущественная
ответственность участников ОДО по долгам общества. При недостаточности
имущества данного общества для удовлетворения претензий его кредиторов
участники общества могут быть привлечены к солидарной ответственности личным
имуществом. При этом размер этой ответственности ограничен — он касается не
всего их личного имущества (как это характерно для полных товарищей), а лишь
его части в кратном размере к сумме внесенных участниками вкладов в уставный
капитал. Например, участники могут быть привлечены к ответственности в трех-,
пятикратном и т.п. размере внесенных ими вкладов. Отсюда вытекает еще одна
особенность этого субъекта предпринимательской деятельности. При банкротстве одного
из участников ОДО его ответственность по обязательствам общества распределяется
между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не
предусмотрен учредительными документами общества.

2.4.
Акционерные общества

Акционерным обществом
признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число
акций. Участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск
убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих
им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, отвечают солидарно по
обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им
акций.

Отличительным
признаком этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности
является формирование уставного капитала за счет размещения эмиссионных ценных
бумаг — акций, удостоверяющих обязательственные права участников по отношению к
обществу. Возможность достаточно легкого отчуждения и приобретения этих ценных
бумаг создает условия для привлечения в деловую сферу капитала широкого круга
лиц. Это позволяет осуществлять дорогостоящие проекты при возможности
собственников рассредоточивать свой капитал по нескольким акционерным
обществам, в результате чего минимизировать риск утраты своей собственности. Такой
способ вложения средств выгоден также тем, что капиталы при акционерной форме
предпринимательства могут свободно перемещаться из одной сферы
производственно-хозяйственной деятельности в другую с учетом складывающейся
конъюнктуры. Выбытие акционера из состава участников акционерного общества
возможно только посредством отчуждения принадлежащих ему акций, но не выдела
принадлежащей доли имущества или выплаты ее денежного эквивалента. Возможность
держать в неприкосновенности первоначально сформированный капитал и увеличивать
его без риска распределения между участниками является существенным
преимуществом акционерного общества по отношению, например, к ООО и ОДО. Все
это создает предпосылки для активного использования в бизнесе акционерной
формы.

В рамках единой
организационно-правовой формы АО подразделяются на два типа: открытые и
закрытые. Изменение типа АО не является его реорганизацией.

Наличие в
российском законодательстве такого типа акционерного общества, как закрытое,
вызывает неоднозначную оценку специалистов. «Если открытым признается
нормальное классическое акционерное общество, потенциально способное привлечь в
ряды своих акционеров неопределенный круг лиц за счет свободного
распространения и оборота акций, то нужна ли в России конструкция закрытого
акционерного общества», — задается вопросом В.А. Белов, автор одного из
последних системных исследований правового статуса хозяйственных обществ, и
отвечает на него достаточно жестко: «Существование закрытых акционерных
обществ в сегодняшней России мы считаем не только бесполезным (излишним), но и
вредным, порочащим юридическую конструкцию акционерного общества»*(225). Нельзя не согласиться с мнением этого автора о
том, что суть конструкции АО — это «открытое привлечение инвесторов, а не
закрытое размещение акций среди круга своих акционеров». Действительно, в
законодательстве тех европейских стран, где признано общество с ограниченной
ответственностью, нет правовой конструкции ЗАО и, напротив, в правопорядках,
которым известны закрытые акционерные общества, отсутствует такая
организационно-правовая форма предпринимательской деятельности, как ООО. Однако
«некритически заимствованная современным российским
законодательством»*(226) из англосаксонского
права конструкция закрытого акционерного общества прижилась в России. ЗАО
возникли не только в результате приватизации государственных предприятий, когда
действительно цели создания АО были подняты «с ног на голову» (вместо
привлечения капитала — его раздача), но и в обычной предпринимательской
практике. Многие инвесторы, в том числе иностранные, активно используют эту
форму предпринимательской деятельности, извлекая из нее все преимущества,
которые она предоставляет.

Первой
особенностью, отличающей открытое акционерное общество от закрытого, являются
условия и порядок размещения ак

НЕТ КОММЕНТАРИЕВ

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ