Глава 4. Основные виды корпораций

Глава 4. Основные виды корпораций

14
0

 1. Товарищества: общая характеристика

Если рассматривать товарищества в историческом аспекте, то

следует отметить, что они выросли из семейного
предприниматель-

ства, основанного на полном господстве главы семьи над всеми

другими ее членами. Условия городской жизни в средние века

вынуждали семью продолжать общее хозяйство и после смерти
отца,

с тем чтобы сконцентрировать в одних руках значительные
капита-

лы. Члены семьи, помимо общего семейного имущества, часто
имели

и свое личное имущество, в особенности важным было при этом

недвижимое.

Далее развитие шло таким образом, что укоренялись формы

организаций, в которых .члены семьи заменялись и другими
участни-

ками общего дела, выступавшими либо в роли товарища, либо в

роли служащего. Этот служебный элемент завоевывает все более
и

более видную роль. Хозяин (в семейном предприятии —
домовладе-

лец) теряет возможность вести дело собственными средствами и

потому вынужден привлекать к делу многочисленных равноправных

с ним участников. И так как это равенство прав исключало
право

участников на непосредственное управление, то, естественно,
управ-

ление передавалось не участнику как таковому, но тому, кто
для

этой роли казался наиболее подходящим. Объединяя имущество,

участники товарищества получали возможность сконцентрировать
сред-

ства и затеять более сложное дело.

Изменение управления объединенными капиталами несколько

отставало от изменения формы собственности. Сначала оно
основы-

валось на старых принципах совместного ведения дела всеми
пол-

ноправными участниками. Дело при объединенных капиталах, как

правило, было слишком сложным, чтобы каждый участник мог по

своему усмотрению вмешиваться в его управление. И
действительно,

власть в более обширных товариществах стала
сосредоточиваться в

руках одного или нескольких участников. Первоначально при
этом

решающую роль играл возраст (старшинство), затем личностный

элемент усложняется и на первое место выдвигаются качества
лица.

Ведь слишком значительные интересы участников связаны с
выбо-

!!43

ром подходящего лица, чтобы можно было предоставить выбор

слепому случаю рождения.

Затем товарищеские объединения стали дополняться и другими

вкладчиками, получавшими определенный процент на свои
вклады.

Это еще более повысило значимость индивидуальных качеств
лиц,

осуществляющих формально или фактически управление
товарищес-

твом.

Как бы обширна ни была деятельность промышленного или

торгового предприятия, как бы многочислен ни был персонал,
тру-

дами которого оно держится, интенсивная работа предприятия
воз-

можна только при условии, что во главе его стоит не одно
лицо,

а хотя бы небольшая, но спаянная между собой группа,
вырабаты-

вающая единую волю коллектива. Конечно, количество лиц,
которые

могли быть привлечены к такому амплуа без опасности нанести
ему

личным вмешательством вред, всегда ограничено. Да и желающих

идти на эти роли, как правило, не бывает слишком много:
предос-

тережением служит хотя бы то, что они несут ответственность
всем

своим состоянием.

Таким образом, многие полные товарищества постепенно пре-

вращаются в коммандитные товарищества или в товарищества на

вере, поскольку привлекают многочисленных участников,
которые,

однако, не мешают планомерному ведению дела и в то же время
не

являются кредиторами предприятия, так как не выступают в
качес-

тве бесправных и безучастных свидетелей его судьбы.(**1)

Товарищества, таким образом, делятся на два вида: полные и

основанные на вере (коммандитные). Как уже было показано
выше,

первый вид товариществ имеет более длительную историю, чем

товарищества на вере. Собственно, последние произошли из
полных

товариществ в тот момент, когда потребовалось в интересах
дела

уменьшить личностный элемент и усилить элемент
капитализации,

(**1) А.И. Каминка писал, что коммандитные товарищества
обязаны в какой-

то мере (скорее всего, в самой незначительной)
существовавшему в то время

каноническому запрету для лиц привилегированных сословий
заниматься тор-

говлей. Этот запрет толкал людей, обладавших значительными
средствами, на

вступление в коммандитные отношения, чтобы извлечь еще
большую пользу.

Но все же автор был склонен усматривать в этом и объективные
причины (см.:

Каминка А.И. Основы предпринимательского права. Пт., 1917.
С. 37 — 38).

Г.Ф, Шершеневич, похоже, придавал этому обстоятельству
большее значение,

котда писал, что «этот вид товарищества давал
возможность дворянству при-

нимать участие в торговых делах без ущерба для своей
сословной чести, а для

капиталистов открывал возможность получать проценты на
капитал, строго вос-

прещаемые церковью» (см.: Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права. М.,

1919. С. 105).

!!44

т.е. увеличить средства для ведения дела. Дальнейшая история

предпринимательского дела все время шла в этом направлении.
Этот

процесс продолжается и сегодня.

Указанным видам товариществ присущи некоторые общие

признаки.

1. Товарищество — это добровольное объединение людей, как

минимум двоих. Максимальное число в принципе не ограничено.

Практически же в товариществе объединяется небольшой круг
лиц.

Товарищей объединяют единство интересов, совместная выгода,
вера

в то, что только в единении, в дружном содействии состоит
залог

преуспевания каждого.

2. Товарищество — это договорное объединение. Согласно

ст. 70 и 83 ГК договор об объединении может быть только
пись-

менным и подписывается всеми его полными участниками.
Называ-

ется он учредительным. Особенность этого договора состоит в
том,

что он не служит сам по себе основанием возникновения прав и
не

имеет какую-либо конкретную цель (купить, продать, взять
взаймы,

сделать и т.п.), а направлен на заключение других конкретных

договоров.

Учредительный договор должен содержать наименование, место

нахождения товарищества, порядок управления, условия о
размере

и составе складочного капитала товарищества, о размере,
составе,

сроках и порядке внесения вкладов каждым из участников, об

изменении долей участников в складочном капитале, об
ответствен-

ности участников за нарушение обязанности по внесению
вкладов.

Там же могут быть определены цель и вид деятельности товари-

щества.

3. Товарищество — это соединение имущественных средств,

которые могут заключаться в деньгах, вещах, движимых и
недви-

жимых. К недвижимым вещам относятся земля, участки недр,
обо-

собленные водные объекты, леса, многолетние насаждения,
здания,

сооружения (ст. 130, п. 1 ГК). Круг движимых вещей более
обшир-

ный и поэтому он в законе определяется методом исключения из

него недвижимого имущества (ст. 130, п. 2 ГК). Участники
могут

вносить как все свое имущество, так и определенную его
часть. Доли

имущества, внесенного участниками, могут быть как равными,
так

и неравными. Они могут вноситься сразу полностью, а могут —
по

частям. Не устанавливается минимальный предел капитала, так
же

как, впрочем, и максимальный. Вклады могут состоять и в
оказании

услуг, предоставлении своих знаний кем-либо из участников.
Но это

бывает реже либо дополйяется имущественным вкладом.

4. Товарищество — это соединение помимо материальных ресур-

!!45

сов и личных сил. Личное участие может заключаться в
производ-

стве работ или оказании услуг, в осуществлении
организационной,

распорядительной или управленческой деятельности, в
представитель-

стве, в интеллектуальном труде. У одних участников вклад в
общую

деятельность может быть большим, у других меньшим, но
непремен-

но каждый из них должен лично принять хоть какое-то участие
в

работе предприятия, иначе у него не будет оснований
претендовать

на часть прибыли. Интеллектуальный вклад в отличие от
материаль-

ного вносится, как правило, частями.

5. Целью товарищества является извлечение прибыли из со-

вместной деятельности, которая по своему характеру может
быть

самой разнообразной. Исключение составляют виды
деятельности,

запрещенные законом. Часто для обозначения разнообразных
видов

деятельности применяют более общий термин —
«хозяйственная дея-

тельность».

Таким образом, товарищество можно определить как корпора-

цию (соединение лиц), основанную на договоре ее участников,

которые объединяют свои материальные средства и личными
усили-

ями способствуют извлечению прибыли из совместной
деятельности.

 2. Полное товарищество (ПТ)

Термин «полное товарищество» имеет условный
характер и отнюдь

не означает, что его участники объединяют полностью все свое

имущество и все без остатка свои личные усилия направляют на

совместную деятельность. Взносы и личный вклад могут быть
са-

мыми различными и определяются они самими участниками
товари-

щества. Поэтому совершенно справедливо это и не отражается в

наименовании «полное товарищество».

Если сравнить ПТ с кооперативом, то можно увидеть, что

кооператив (артель) в большей степени вовлекает в свою
деятель-

ность личность, нежели полное товарищество. В
действительности же

полной является только ответственность товарищей вовне.

Полное товарищество — это соединение двух или более лиц

для ведения за общий счет хозяйственной деятельности от
имени

товарищей под прямую, неограниченную и солидарную
ответствен-

ность всех товарищей (при недостатке средств у самого
товари-

щества).

Полное товарищество — это сравнительно несложная организа-

ция. Однако известное обособление имущества ПТ приводит к
тому,

что она есть нечто большее, чем строго личные обязательства,

!!46

которыми связаны лица, объединяющиеся в простом
товариществе,

не признаваемом нашим законодательством юридическим лицом. И

тем не менее личностный элемент (участие своим трудом) здесь

очень значителен. Во-первых, он характеризуется крайней
заинтере-

сованностью всех товарищей в совместной деятельности. Отсюда

вытекает высокая бдительность и строгий контроль каждого по

отношению к делам своих товарищей. Во-вторых, поскольку от

каждого участника зависит очень многое в деятельности этой
кор-

порации в целом, то объединение лиц основывается на доверии.

Само собой разумеется, что доверенных лиц оказывается, в
конеч-

ном счете, не так много и поэтому для полного товарищества

характерно ограниченное число участников. Юридическую форму,

называемую «полным товариществом», не следует
использовать на

предприятиях, требующих большого количества участников либо

больших капиталов. Попутно следует заметить, что личностный
элемент

в ПТ все же превалирует. Размеру доли имущества не придается

решающего значения, потому что при наступлении
ответственности

будет задействовано все другое имущество, имеющееся в
наличии у

участников.

Из доверительных отношений, которые свойственны полному

товариществу, вытекают и особенности управления им.
Формально

какие-либо органы управления чаще всего отсутствуют и
решения

принимаются по согласию всех, если в договоре не указано
иное,

допустим, по большинству голосов. При этом используется
такой

принцип: один товарищ имеет один голос, независимо от доли
его

имущественного или личного участия. На практике же обычно

выделяется лидер, который и доминирует в отношениях между

товарищами. Кроме того, товарищество может избрать лидера,
но

при этом используется принцип единогласия, & противном
случае

доверительность в отношениях оказывается недостаточной.
Управле-

ние делами могут поручить и нескольким товарищам. Но что
харак-

терно, каждый участник ПТ вправе действовать от имени
товарищес-

тва, если учредительным договором не установлено, что все
его

участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено
отдель-

ным участникам (ст. 72, п. 1 ГК).

Если решено вести дела совместно, то его участникам для

совершения каждой сделки требуется согласие всех участников

товарищества (ст. 72, п. 1 ГК).

Поручение вести дела товарищества одному или нескольким

участникам обязывает остальных участников для совершения
сделок

от имени товарищества получить доверенность от тех, на кого

возложено ведение дел товарищества (ст. 72, п. 1 ГК).

!!47

Случается в управлении и такое, когда участники недовольны

действиями кого-либо из них и обвиняют его либо в нарушении,

причем грубом, своих обязанностей, либо усматривают в его
дей-

ствиях неспособность к разумному ведению дела. В таком
случае на

основании судебного решения товарищи могут внести в
учредитель-

ный договор необходимые изменения. Аксиомой является то, что

каждый должен действовать в интересах товарищества, в
соответст-

вии с его целями и не выходить за предмет деятельности
товари-

щества.

В связи с этим возникает вопрос о наименовании полного

товарищества. В принципе фирменное наименование должно
содер-

жать имена всех его участников с добавлением «полное
товарищес-

тво», допустим «Лукьянов и брат». Но если
товарищей много, то

проблематичным становится вопрос об удобстве использования
этого

наименования на практике. Поэтому ГК РФ разрешает указывать

имя одного или нескольких товарищей с добавлением слов
«и ком-

пания» и слова «полное товарищество».

Наряду с фамилиями участников наименование ПТ может вклю-

чать и другие дополнения, являющиеся чистой фантазией или
свя-

занные с деятельностью предприятия. Однако принципиально
важно,

чтобы дополнительные символы не вводили в заблуждение
относи-

тельно вида или объема деятельности предприятия либо
положения

владельца предприятия. Например, фирменное наименование
«Фрук-

товая контора» для деревенской овощной лавки было бы
столь же

вводящим в заблуждение относительно размеров предприятия,
как и

дополнительный символ «международное» для
предприятия, которое

преимущественно ведет дела внутри страны.

Особое значение в полном товариществе имеют финансовые

вопросы. Они напрямую связаны с вопросами имущественного ха-

рактера и прежде всего с вкладами каждого участника.

Вклады могут быть различными не только по размерам, по

ценности, но и по характеру взносов. Взносы с этой точки
зрения

могут передаваться в собственность товарищества или в
пользование.

Знать это особенно важно, отмечал Г.Ф. Шершеневич, 1) чтобы

определить, на ком лежит риск гибели или повреждения вещи;

2) чтобы решить судьбу вещи при ликвидации товарищества.(*1)
Обыч-

но это отражается в учредительном договоре.

Каждый член товарищества участвует в прибылях и убытках

своего предприятия пропорционально своему вкладу. Это
принципи-

альная схема. Но от нее могут быть отступления. Допустим,
если

(**1) См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. С. 110.

!!48

личное участие кого-либо из товарищей по сравнению с другими

явно превалирует, оно может особо вознаграждаться либо в
учре-

дительном договоре отражаются большие его притязания на при-

быль. Не исключено и другое: например, часть годовой прибыли

делится пропорционально вкладу, а часть поровну. Не
допускается

устранение кого-либо из участников товарищества от участия в

распределении прибыли или убытков.

Прибыль дается только чистым доходом, который подсчитыва-

ется путем сравнения баланса за два смежных года. Однако
часть

прибыли может быть направлена на различные нужды
товарищества,

как-то: создание запасного капитала или резервных фондов. Но
об

этом участники должны договориться заранее и решение должно

быть принято единогласно до распределения прибыли.

Жизненным же нервом полного товарищества является усилен-

ная ответственность товарищей по всем обязательствам товари-

щества. Она может быть охарактеризована по двум позициям:

а) по масштабу — неограниченная. Хотя у товарищества име-

ется обособленное имущество, которым оно отвечает по своим
долгам,

в случае его недостаточности взыскание кредиторов может быть

обращено также и на имущество участников. Такая, опасность
угро-

жает каждому товарищу, что заставляет их весьма серьезно
подхо-

дить к подбору участников и рассчитывать только на тех
людей,

которых они хорошо знают и питают полное доверие;

6) в зависимости от характера ответственности — солидарная.

Это означает ответственность друг за друга: один за всех или
все

за одного. Иначе говоря, требование о взыскании может быть

обращено к любому из участников товарищества, к одному или

нескольким сразу.

В законодательстве пока не проработан вопрос о порядке не-

сения ответственности: должны ли кредиторы обращаться по
этому

поводу к конкретным участникам ПТ после предъявления
предвари-

тельных требований к товариществу или напрямую к любому из

участников. Вопрос этот слишком серьезен, чтобы законодатель

оставил его без внимания. Дело в том, что в случае
ликвидации

товарищества его участники окажутся в исключительно
неблагопри-

ятных условиях, если не будет установлен предварительный
порядок

обращения требований к товариществу в целом. Срок исковой дав-

ности (3 года) слишком велик. Такое положение несправедливо
еще

и потому, что против иска, вытекающего из договоров,
заключенных

товариществом в процессе его деятельности, отдельному
участнику,

конечно, труднее защититься. Чтобы избежать такой опасности,
есть

только одно средство — не вступать в полное товарищество. Но
это,

!!49

конечно, не выход из положения. Поэтому законодателю следует

учесть это обстоятельство и предпринять меры для того, чтобы

полная ответственность не была несправедливо тягостна и опасна

для участников товарищества, прекратившего свое
существование.

Можно, например, установить более краткие по сравнению с
общим

правилом сроки исковой давности.

В законе  срок  существования полного товарищества не

устанавливается. Однако практика показывает, что полное
товари-

щество не отличается прочностью. Главная причина его
нестабиль-

ности носит самый прозаический характер и заключается в
разног-

ласиях участников, которые могут возникать по любому поводу:
по

управленческим, инвестиционным, сбытовым и другим вопросам.

Зачастую товарищество прекращается в связи с выходом из

него или смертью хотя бы одного из членов. Закон, однако,
ука-

зывает лишь такие основания ликвидации товарищества в
качестве

бесспорных, как решение об этом самих участников, решение
суда

о ликвидации товарищества по причине ненадлежащей
регистрации

или осуществления деятельности, запрещенной законом, либо
совер-

шение грубых нарушений закона. Другие же обстоятельства
(выход

или смерть кого-либо из участников, признание без вести
отсутству-

ющим, недееспособным и т.п.) могут служить основанием для
изме-

нения состава участников полного товарищества и продолжения
его

существования, но только если это предусмотрено
учредительным

договором товарищества или соглашением остающихся участников.
В

течение двух лет на выбывшего может быть возложена
ответствен-

ность по обязательствам ПТ, возникшим на момент его выбытия.

Участник товарищества может передать свою долю другому

лицу (другому участнику либо даже третьему лицу), но уступка
пая

строго контролируется и на то необходимо получить согласие
всех

остальных участников. Лицо, которому передана доля, получает
все

права и несет ответственность по обязательствам
товарищества, в

том числе наравне с другими участниками по обязательствам,
воз-

никшим до его вступления в товарищество.

Итак, полное товарищество является наиболее предпочтитель-

ным в случаях, если его участники:

1) вносят большой личный вклад в предприятие в форме

живого труда или знаний;

2) намерены личным трудом работать на предприятии;

3) стремятся к одинаковому участию в капитале;

4) контролируют риск полной личной ответственности.

!!50

 3. Товарищество на вере или коммандитное

товарищество (КТ)

Товарищество на вере иначе еще называют комменда или ком-

мандитным товариществом (фр. commandant — командовать,
распо-

ряжаться, господствовать; лат. commendere — поручать).

Комменда получила широкое распространение в средние века.

Первоначальная форма комменды была товарная. Купец, не
прини-

мавший участие в самом морском плавании, доверял
отправлявше-

муся в-торговое путешествие купцу известные товары для торга

ими, а прибыль распределялась между отправлявшимися в
плавание

и оставшимся в безопасности на суше (обычно в пропорции 3:4
и

1:4). Затем товарная комменда видоизменилась и превратилась
в

денежную. Такая форма комменды открывала возможность участия

не только купцов, имеющих товары, но и людей, имеющих
капиталы,

однако непосредственно не занимающихся торговлей
(аристократия,

церковнослужители и т.п.).

Основу института комменды составляло стремление использо-

вать свой капитал. Но в силу технических особенностей, а
может

быть; и психологических качеств, собственник капитала
предпочитал

предпринимательскую деятельность более спокойную, более
отдален-

ную от непосредственного ведения дела. При этом, однако, он
считал

необходимым сохранить за собой достаточно влиятельное
положение,

казавшееся ему необходимым и по личным его условиям для него

возможным.

Таким образом, предпринимательский капитал составлялся из

взносов вкладчиков и самих организаторов предприятия.

Степень использования права на участие зависела от личности

соучастников. Тут могли быть вдовы, сироты, передавшие свои

средства, и предприниматели, которые зорко следили за ходом
дела.

Но всегда бросался в глаза тот факт, что коммандитное
товарищес-

тво составлялось из двух групп участников с весьма различным

положением. С одной стороны, организаторы дела, все
вершившие,

а с другой — группа участников, обладавших одинаковыми
правами

на управление, независимо от предоставленной ими доли
капитала.

Организаторы дела (один или несколько) имели преобладающее

влияние. Связанные необходимостью согласия своих товарищей,
они

тем не менее имели широкие полномочия и в случае нужды могли

обходиться без их содействия, особенно при решении текущих
во-

просов. Более того, остальные участники стремились всячески
укре-

пить авторитет руководителей — организаторов дела — и
подталки-

вала их к тому материальная заинтересованность. Это было
возмож-

!!51

но, пока предприятия были небольшими и взнос каждого
участника

имел серьезное значение. Но для предприятий, требовавших
очень

больших средств, доля отдельного участника теряла серьезное
зна-

чение, и доминирование отдельных товарищей, пусть и
являвшихся

организаторами и инициаторами, уже не было достаточно
обоснован-

ным. Коммандитное товарищество превращается в другую форму

предпринимательской деятельности, в которой масса участников
не

подавляется волей отдельных привилегированных товарищей,
т.е. в

общество с ограниченной ответственностью.

Коммандитное товарищество (товарищество на вере) мож-

но определить как корпорацию (объединение людей), основанную

на паях, в которой один или несколько товарищей отвечают
перед

кредиторами товарищества в размере определенного вклада, а
другие

товарищи отвечают неограниченно и солидарно своим личным
иму-

ществом.

Такие товарищества уже могут стягивать более значительные

капиталы, чем полные товарищества, так как всегда легче
найти

людей, готовых рискнуть заранее определенной суммой, чем
таких,

которые поставят на карту весь свой капитал. С другой
стороны,

энергичные предприниматели благодаря такому способу
привлечения

капитала могут удерживать предприятие в своих руках.
Организация,

как мы видим, хотя и несколько усложненная в сравнении с
полным

товариществом, является все же в достаточной мере простой.

Конечно, главным отличием данного вида товарищества явля-

ется характер ответственности его участников. Она имеет
двоякий

характер. Учредители (а ими может быть один человек или
несколь-

ко) обязаны возместить причиненные кредиторам убытки
полностью.

Они отвечают всем своим имуществом и по всем обязательствам

товарищества независимо от размера внесенной ими доли
имущества

(в этом смысле ответственность является для них
неограниченной),

обязаны привлечь для этого и свое личное имущество, если
имущес-

тва товарищества оказалось недостаточно.

В коммандитном товариществе усиленной ответственностью

полных товарищей как бы обусловливается, гарантируется
доверие

остальных участников, которое и является центром тяжести
товари-

щества на вере.

Вверители своего капитала — вкладчики, коммандитисты —

отвечают по обязательствам товарищества только определенным
вкладом.

Ограничение ответственности способствует привлечению к этой
форме

объединения большего числа лиц, нежели к полному товариществу.

И все же коммандитное товарищество объединяет небольшое
коли-

чество лиц, да и возникает оно, как правило, из полных
товари-

!!52

ществ, распущенных после смерти или признания недееспособным

одного из участников. Часто наследники, не желая приобретать

статус предпринимателя в полном товариществе, соглашаются
стать

членами товарищества на вере. Прежние участники в этом
случае

становятся полными товарищами.

Количество товарищей в товариществе может быть любым, но

минимальное их число — два: один полный и один неполный
това-

рищ. Максимальный же предел не определен.

Возникает товарищество на вере на основе учредительного

договора, который подписывается всеми полными товарищами (п.
1

ст. 83 ГК РФ). Он должен содержать, помимо наименования,
место

его нахождения, порядок управления, условия распределения
прибы-

ли и убытков, размер и состав складочного капитала, порядок

изменения долей каждого из полных товарищей в складочном
капи-

тале, размер, состав, сроки и порядок внесения ими вкладов,
их

ответственность за нарушение ими обязанностей по внесению
вкла-

дов, совокупный размера вкладов, вносимых вкладчиками (п. 2

ст. 83 ГК РФ).

Особое положение полных товарищей в товариществе, о кото-

ром идет речь, сказывается и на его наименовании. В него
вклю-

чаются только имена полных товарищей и слова
«товарищество на

вере» или «коммандитное товарищество», либо
имя не менее чем

одного полного товарища с добавлением слов «и
компания» и слова-

ми «товарищество на вере» или «коммандитное
товарищество» (п. 4

ст. 82 ГК РФ).

Особым своеобразием в коммандитных товариществах отлича-

ется и порядок управления ими. Он прямо зависит от участия
со-

товарищей. Каждая из двух групп товарищей может участвовать
в

управлении на самых различных основаниях.

Имущественное участие полных товарищей и вкладчиков сущес-

твенно может и не отличаться. Их доли могут быть весьма
различ-

ными. В законе не установлен ни минимальный, ни максимальный

размер долей. Все это решается сотоварищами по соглашению.
Вклад

может быть сделан как деньгами, так и вещами с
соответствующей

денежной оценкой. Доля может быть внесена полностью или по

частям. Но со стороны распорядителей справедливо будет
требова-

ние внести пай полностью, если истек обусловленный для этого
срок

либо если он не устанавливался вообще.

Интеллектуальные же вклады вкладчиков не только не пред-

полагаются, но и прямо запрещаются. Ни при каких
обстоятельствах

руководить коммандитным товариществом вкладчики не могут.
За-

прет касается и совершения действий, налагающих на
товарищество

!153

обязательства в отношении третьих лиц. Неполный участник
имеет

ограниченную ответственность, поэтому не вправе создавать у
кре-

диторов впечатление, что он является членом с неограниченной

ответственностью. Солидарную ответственность он несет лишь в
том

случае, если станет полным товарищем.

Как же быть, если вкладчик нарушает это требование и вводит

в заблуждение третьих лиц относительно своей роли в
товариществе.

В законе этот вопрос пока не урегулирован.

Вкладчики принимают определенное личное участие в деятель-

ности товарищества, например, высказывают свое мнение,
возраже-

ния, дают советы, осуществляют контроль, представительство
по

доверенности, выполняют различные технические действия во
благо

товарищества. Они имеют и другие права: участвовать в общем

собрании, знакомиться с годовыми отчетами и балансами,
получать

часть прибыли товарищества, причитающуюся на их доли в
складоч-

ном капитале, по окончании финансового года выйти из
товарищес-

тва и получить свой вклад, передать свою долю или ее часть

другому вкладчику либо третьему лицу. Последнее может
осущес-

твляться, правда, только под полным контролем товарищества.
Однако

вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами

правом покупки доли (части). Перечень этих прав,
установленных

законом для вкладчиков, может быть дополнен в учредительном

договоре.

То же касается и обязанностей. ГК РФ же по поводу их

немногословен и предусматривает всего две, но
принципиальных:

1) обязанность внести вклад в складочный капитал и по этому

поводу получить свидетельство об участии в товариществе и

2) обязанность не оспаривать действия полных товарищей по
управ-

лению и ведению дел товарищества. Последняя из указанных
обя-

занностей может показаться на первый взгляд несправедливой.
Но

если учесть, что вкладчик имеет право контроля действий
товари-

щей-распорядителей, право осматривать документацию,
проверять ин-

вентарь, право дать или не дать согласие полным товарищам
отно-

сительно сделки, выходящей за пределы обычных операций, то,

возможно, это установление оправданно.

Товарищество на вере может претерпеть в своем составе изме-

нения и даже быть ликвидировано. При этом оно, в принципе,

подчиняется правилам, адресованным законом полному
товарищест-

ву. Есть, однако, и отличия.

Смерть полного товарища прекращает его личное участие,
которое

не переходит к наследникам. Они приобретают имущественные
права

и могут стать вкладчиками. Смерть вкладчика никак не влияет
на

структуру товарищества, происходит только замена персон,
если есть

наследники и их желание войти в товарищество. В любом
случае,

товарищество сохранится, если останется по крайней мере один

полный товарищ и один вкладчик.

Особенным является и порядок исключения из товарищества.

Исключить по воле соучастников возможно только полного
товари-

ща, но не вкладчика. Его участие носит в основном
имущественный

характер и оснований для исключения найти нельзя.

Ликвидируется товарищество на вере при выбытии всех учас-

твовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе

вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в
полное

товарищество.

!!54

 4. Общество с ограниченной ответственностью (ОсОО)

Общество с ограниченной ответственностью — это корпорация,

первоначальный капитал которой разделен на конкретные,
заранее

определенные доли участников, несущих ответственность,
ограничен-

ную этими долями.

Данный вид корпораций — это изобретение германских юристов,

сделанное в конце XIX века и вызванное настоятельными
требова-

ниями практики, показавшей недостаточную эластичность
акционер-

ных компаний, с одной стороны, и ограниченные возможности
полных

товариществ, препятствующих их широкому распространению, с
дру-

гой. В 1892 г. рейхстаг принял Закон «Об обществах с
ограниченной

ответственностью».

Сочла возможным заимствовать этот институт и Австрия, со-

хранив все существенные черты германского закона. Несколько

позднее общества с ограниченной ответственностью получили
рас-

пространение в России.

Любопытно, что в США, Англии, Голландии, Бельгии обществ

с ограниченной ответственностью до появления их в Германии
не

существовало. Там уже давно укоренились акционерные
общества,

которых становилось все больше. Германия и Россия стали
исклю-

чением. Германия и Россия в силу своих географических и
других

особенностей опоздали в территориальном переделе мира. Они
прак-

тически не имели колоний, которые позволили бы накопить
богат-

ства. Концентрация капитала в этих странах уступала
сосредоточе-

нию материальной мощи в Англии и подобных ей странах. Вот

почему акционерные общества, пригодные для использования
дово-

льно большой массы капитала, в странах континентальной
Европы

!!55

возникли позднее, да и, возникнув, они первоначально были
экзо-

тическим явлением. Да и сейчас в Германии, Франции число
обществ

с ограниченной ответственностью значительно превышает число

акционерных обществ.

В чем же достоинства обществ с ограниченной ответствен-

ностью по сравнению с другими корпорациями?

Акционерное общество — очень сложная форма, применение

которой сопряжено со значительными издержками, непосильными

для предприятия среднего размера. Кроме того, преобладание в
АО

капиталистического элемента отодвигает на задний план
элемент

личностный, который в этих организациях сводится к
служебному.

Общества же с ограниченной ответственностью позволяют более

гармонично сочетать личностный элемент и элемент
материальный.

Кроме того, самих участников общества не беспокоит мысль о
том,

что в случае неудачи придется лишиться многого и это
существенно

скажется на их благополучии. Они рискуют всего лишь своей
долей,

внесенной при вступлении в общество. В определенной мере
оказы-

ваются гарантированы и кредиторы: характер ответственности
учас-

тников им становится известным при вступлении в деловые
отноше-

ния с обществом с ограниченной ответственностью: ГК РФ
содержит

требование о том, чтобы фирменное наименование общества
содер-

жало слова «с ограниченной ответственностью». Само
же общество

несет полную имущественную ответственность по своим
обязатель-

ствам перед кредиторами.

Конечно, наименование — гарантия явно недостаточная и при-

ходится прежде всего рассчитывать на добросовестность и
честность

людей, руководящих обществом с ограниченной
ответственностью.

Статистика свидетельствует, что на первых порах ОсОО
недолговеч-

ны. Так, в Германии в период появления такого рода
корпораций

процент обществ с ограниченной ответственностью, находящихся
в

стадии ликвидации, был очень велик, и при этом особенно
много

было предприятий, при ликвидации которых не оказывалось
реши-

тельно никакого состояния.(*1) Та же болезнь появилась
сейчас в

России, где принцип ответственности в деловом обороте еще не

пустил глубоких корней. Поэтому законодатель, пытаясь
предотвра-

тить возможные злоупотребления, связанные с ограниченной
ответ-

ственностью, ввел нормы (ст. 93 ГК РФ), затрудняющие
участникам

при выходе отчуждение своей доли третьим лицам. Согласно
первой

из них (п. 2 ст. 93 ГК РФ) участники общества пользуются

преимущественным правом покупки доли участника (ее части)
про-

(**1) См.: Каминка А.И. Очерки торгового права. Сп6, 1911.
С. 274.

!!56

порционально размерам своих долей, если иное не
предусматривает-

ся учредительным договором и соглашением. Согласно второй
(п. 3

ст. 93 ГК РФ) общество само может выкупить долю лица, поже-

лавшего его покинуть. Третья норма предоставляет обществу
право

в случае перехода доли по наследству (или по правопреемству)

предусмотреть на этот случай необходимость получения
согласия

остальных участников общества, в противном случае оно
обязано

само выкупить долю (п. 6 ст. 93 ГК РФ).

Существенной особенностью общества с ограниченной ответ-

ственностью является возможность без особых проблем
увеличить

или уменьшить уставной капитал. В акционерном же обществе
это:

сопряжено с большими трудностями, а в полных товариществах

достижимо только при единогласии. Однако закон, страхуя
креди-

торов, устанавливает обязанность в случае уменьшения
уставного,

капитала уведомить об этом всех своих кредиторов (п. 5 ст.
90;

ГК РФ). Последние в этом случае вправе потребовать
досрочного-

прекращения или исполнения соответствующих обязательств
общес-

тва и возмещения им убытков.

Положения закона об уставном капитале, разбитом на равные

части (паи), направлены на то, чтобы хоть как-то
гарантировать

права кредиторов в правоотношениях. Именно с этой целью
зако-

нодатель при учреждении ОсОО устанавливает минимум
уставного^

капитала, требует его оплаты участниками не менее чем
наполовину..

и обязует в течение первого года оплатить его
полностью.     

Следует заметить, что общество с ограниченной ответствен-

ностью как правовая форма более подходяще для малых и даже

семейных предприятий, а также и средних. Эти предприятия
вовле-

кают в свой оборот незначительное количество людей, и
поэтому в ‘

процессе правового регулирования законодатель, вмешиваясь в
де-

ятельность обществ с ограниченной ответственностью и ставя
ей

пределы, все же использует чаще нормы диспозитивного
характера.

(«если иное не предусмотрено учредительными
документами»), i

В учредительных документах, которыми являются учредительный

договор и устав, помимо обычных сведений (наименование,
место-

нахождение и т.п.), содержатся сведения о размере уставного
капи-

тала общества, о размере долей каждого участника, о размере,

составе и сроках внесения уставного капитала,
ответственности за

нарушение обязанности по внесению вкладов, о порядке
распреде-

ления прибыли и убытков, об органах управления обществом и
их

компетенции. Если предусматриваются имущественные вклады,
на-

пример, долевое участие определяется патентом, земельным
участком

или функционирующим предприятием, то предмет имущественного

!!57

вклада и его денежное выражение, характеризующее
соответству-

ющее долевое участие, должны указываться в уставе
(учредительном

договоре). Кроме того, участники общества должны изложить в

отчете о его создании обстоятельства, существенные для
установле-

ния соразмерности оценки имущественных вкладов, а при
передаче

предприятия в качестве вклада в ОсОО привести результаты его

работы за два последних года. В уставе, помимо обязанности
внести

вклад в уставной капитал, могут предусматриваться любые
допол-

нительные обязанности, например, обязанность по поставкам,
сотруд-

ничеству и прежде всего обязанности по надлежащему
выполнению

своих функций. Могут быть предусмотрены и другие положения,

если участники общества сочтут их важными.

Управление обществом с ограниченной ответственностью не

отличается особой сложностью, поскольку круг лиц,
объединенных

в корпорацию, невелик. И тем не менее законодатель считает
своим

долгом его очертить хотя бы пунктиром.

Согласно ст. 91 ГК РФ высшим органом управления общества

с ограниченной ответственностью является общее собрание его
учас-

тников. Перечисляется круг вопросов, относящихся к
исключитель-

ной компетенции данного органа.

Компетенция общего собрания может распространяться на все

вопросы общества, если закон и устав не устанавливают иное.
В его

компетенцию в первую очередь входит утверждение годового
балан-

са и определение направлений использования прибыли,
назначение и

отзыв управляющих, а также контроль и ревизия хозяйственной

деятельности предприятия. Решения принимаются на собрании
регу-

лярно. При согласии всех участников ОсОО допускается
письменное

голосование по соответствующим вопросам.

Менее жестко законодатель высказывается об органе исполни-

тельном; он избирается либо из числа участников, либо не из
их

числа, может быть коллегиальным или единоличным, но обязан
быть

подотчетным общему собранию. Создается он для решения
текущих

вопросов деятельности общества. Однако в отличие от,
допустим,

акционерного общества управляющий (управляющие) не руководит

обществом под свою личную ответственность. Он лишь в рамках

устава должен выполнять указания участников. Однако
руководи-

тель на практике пользуется большими распорядительными
полномо-

чиями помимо, как правило, неограниченно им осуществляемых

представительских функций в отношениях с третьими лицами.
Про-

должительность выполнения этих функций не устанавливается.
От-

зыв управляющего возможен в любое время. Управляющим может

быть, конечно, лицо с неограниченной дееспособностью.

!!58

Управляющие обязаны выполнять свои функции добросовест-

но. Такова презумпция, действующая не только в отношении
них.

Это означает, в частности, что они не могут предоставлять
никакие

кредитов из имущества общества, необходимого для сохранения

уставного капитала. Противозаконно предоставленный кредит
подле-

жит незамедлительному возврату, несмотря на наличие на этот
счет

двусторонних соглашений.

Закон не обязует создавать другие органы управления^

Он лишь рекомендует (точнее, фиксирует право) ежегодно
привле-

кать профессионального аудитора, не связанного имущественными

интересами с обществом или его участниками. Однако по
желанию

участников могут быть созданы еще и другие органы
управления,

компетенция которых должна быть определена в уставе
(например,

совещательные, наблюдательные, консультативные, контрольные

органы и др.). Наблюдательный совет в обществах с ограничен-

ной ответственностью создается, если его коллектив
многочислен.,

Есть еще одна особенность ОсОО по сравнению с акционерным

обществом. Оно не обязано публиковать сведения о результатах

ведения дел. С одной стороны, если бы такая обязанность 6ыла

установлена, то это, возможно, в какой-то мере предохранило
бы

кредиторов от возможных неудач, связанных со вступлением в

правоотношения с обществом. Но, с другой стороны, выполнение

этой обязанности поглотило бы массу энергии и денежных
средств

данной корпорации и уменьшило ее возможности вести дело
эффек-

тивно. По крайней мере, противоядием, хотя и слабым, в этом

отношении можно считать личное участие (трудовое,
организацион-

ное, распорядительное, представительское и т.д.) членов
общества и,

как следствие, более сильный контроль за органами
управления,

нежели в акционерном обществе,

В заключение следует отметить, что по сравнению с корпора-

циями, рассмотренными ранее (полное товарищество,
коммандитное

товарищество), в правовом регулировании ОсОО значительную
долю

занимает законодательное регулирование. Так, например, если
вопро-1

сы управления в полном товариществе решаются его участниками

самостоятельно (корпоративно), то ОсОО обязано
исключительные

вопросы решать на общем собрании, а все другие может
передать

в компетенцию исполнительного органа, который непременно,
соглас-

но закону, должен быть создан. Или, если закон обходит
молчанием

вопрос, об основном капитале как полного, так и
коммандитного

товарищества, то в отношении ОсОО определяет его минимум,

обращает внимание на равенство паев, из которых состоят доли

участников, фиксирует сроки и порядок его оплаты и т.д. Идет

!!59

постепенное сужение сферы корпоративного (самостоятельного)
ре-

гулирования и расширение законодательного.

Итак, чем сложнее становится корпорация, тем более усложня-

ется ее правовое регулирование.

 5. Общество с дополнительной ответственностью (ОДО)

По своему правовому регулированию оно похоже на общество

с ограниченной ответственностью. Оно также имеет уставной
капи-

тал, разделенный на доли определенных учредительскими
докумен-

тами размеров. Его структура не проста и поэтому в нем
выделяются

такие же органы управления, как и в обществе с ограниченной

ответственностью. При его учреждении следует соблюдать такой
же

порядок, как и при учреждении ОсОО, а учредительские
документы

должны соответствовать требованиям, адресованным учредите-

лям ОсОО.

Различия между этими двумя видами корпораций состоят в

следующем. В обществе с дополнительной ответственностью
участни-

ки при нехватке имущества общества отвечают и по общим
обяза-

тельствам (как бы восполняют, дополняют эту нехватку). Но
тако-

вая может намного превышать внесенный каждым из них вклад.

Какое «превышение» вкладов участники согласны
возместить со-

бственным имуществом (двухкратное, трехкратное, пятикратное
и

т.д.), они отражают в уставе. Таким образом, участники ОДО

отвечают не всем своим имуществом, как в полном
товариществе,

но в то же время их ответственность не ограничивается
внесенной.

Помимо своего вклада, участники ОДО отвечают и
дополнительным

имуществом. Кредиторы же получают большие гарантии в деловых

отношениях с таким обществом, нежели в правоотношениях с
общес-

твом с ограниченной ответственностью.

Кроме того, общество с дополнительной ответственностью га-

рантирует кредиторов и от банкротства одного из участников.
В

случае банкротства одного его ответственность по
обязательствам

общества распределяется между остальными участниками
пропорци-

онально их вкладам. Хотя устав и на этот случай может
установить

иную норму.

!!59

 6. Акционерное общество (АО)

Акционерное общество — это корпорация, уставной капитал

которой разбит на акции, а члены несут ответственность за
убытки

в пределах стоимости принадлежащих им акций.

!!60

Последовательное рассмотрение видов корпораций дает возмож-

ность проследить, как по мере их усложнения происходит
постепен-

ное распыление капитала между многочисленными их участниками
и

одновременно снижение личного участия членов корпорации в их

деятельности. Акционерная компания в этом отношении является

наиболее показательной.

Акционерное общество как юридическая форма используется в

основном на крупных предприятиях. Оно основано на
взаимодейст-

вии интересов трех групп: акционеров, доверивших свои
средства

обществу, органов управления, осуществляющих руководство
общес-

твом, и всех остальных лиц, работающих в нем, в частности,

наемных рабочих и служащих (наемных работников). Нетрудно

показать, что ни одна из указанных групп не может иметь
преоб-

ладающего влияния. Напротив, каждое АО стремится обеспечить

оптимальное сочетание интересов, когда каждой группе
отводится

своя роль.

Существенные признаки рассматриваемой корпорации таковы.

1. В отличие от общества с ограниченной ответственностью

уставной капитал акционерного общества разделен на опреде-

ленное число равных между собой частей, выраженных акциями

(ценными бумагами равной номинальной стоимости). Доли
участни-

ков АО могут быть равными, а могут и не быть таковыми, но
они

заранее определены учредительными документами. Равенство
долей, ;

приходящихся на одну акцию, является обязательным. Акция
пред-

ставляет собой единицу уставного капитала. Конкретные же
члены

АО могут иметь и чаще всего имеют разное количество акций,

следовательно, общая доля каждого из них может разниться.
Упла-

той, или обязательством уплатить, приобретается право быть
членом

акционерной компании. Сделавший взносы теряет
непосредственные

права на имущество, которое он внес при вступлении в АО.
Непос-

родственная связь его со сделанными взносами,
растворившимися в

имуществе, принадлежащем теперь уже всему акционерному
общес-

тву, не может быть восстановлена до прекращения деятельности
АО.

Но в этом случае акционер получает на свой первоначальный
взнос

часть имущества, пропорционально размеру его участия в ком-

панииг

Вклады участников могут быть денежными, дающими право на

получение соответствующего количества, акций. Вполне
возможны и

вклады вещевые. После проверки факта внесения такие вклады
дают

право на получение акций. Интеллектуальные вклады не
обеспечи-

ваются акциями. Лицо, вкладывающее только свой
интеллектуаль-

ный капитал, не признается членом акционерного общества. Оно

!!61

является ее служащим (наемным работником) и может
рассчитывать

на получение вознаграждения по трудовому контракту
(заработной

платы).

2. Доли участника АО, выраженные в ценных бумагах —

акциях, могут свободно отчуждаться. Акционер может свои
акции

передать третьим лицам, подарить, продать, заложить и т.д.
Изъять

свою долю из имущества общества ему нельзя, а передать не

возбраняется. Основанием для такой операции является
документ,

свидетельствующий о праве членства. Не всегда такой документ
есть

акция. Иногда им служит сертификат, в определенных случаях —

реестр регистрации акционеров. Выход из АО производится
простой

переуступкой своих акций.

В ОсОО прекращение правоотношений (выход из него) проис-

ходит гораздо сложней. Поскольку в нем личностный элемент,
хотя

и незначительно, но все же присутствует, другим членам
бывает

отнюдь не безразлично, кто вместо выбывающего вольется в
кол-

лектив участников. Вот почему выход из ОсОО (переуступка
доли),

как правило, осуществляется с согласия остальных участников,

имеющих право ее преимущественного приобретения.

Свобода отчуждения акций не является безусловно необходи-

мым признаком акционерного общества. Конечно, полная
невозмож-

ность отчуждения акций несовместима с сущностью института
акци-

онерного общества. Но возможны ограничения свободы
отчуждения

акций. Причины и степень ограничений могут быть различными.

Чаще всего они действительно являются уважительными.
Например,

при акционировании государственного предприятия
устанавливается,

что члены трудового коллектива имеют право преимущественного

приобретения акций. Это может делаться с целью сохранения
кол-

лектива предприятия, либо с целью недопущения
перепрофилирова-

ния его и т.д. Ограничение свободы отчуждения акций имеет
место

обычно на начальных этапах развития акционерного строя,
когда АО

еще не достигает больших размеров, а принципы деловой жизни
при

акционерном строе еще не установились и выявляется
надобность

«мягкого» контроля акционерного общества с целью
предотвращения

злоупотреблений.

3. Одной из особенностей акционерных обществ является

ограниченная ответственность их участников по обязательст-

вам корпорации средствами, вложенными в покупку акций. Огра-

ниченная ответственность привлекает в предприятие огромное
число

лиц, готовых рискнуть небольшой частью своего имущества. Но

число этих лиц таково, что в совокупности они позволяют
акцио-

нерному обществу составить крупный капитал. Величина
капитала и

!!62

незначительность риска для каждого участника дают
возможность

открывать крупные предприятия, недоступные для сравнительно

незначительных средств отдельных лиц.

4. Крупный капитал, сосредоточенный в акционерном обществе,

требует квалифицированного управления.

Управление АО осуществляется довольно сложной систе-

мой органов. К ним относятся общее собрание акционеров,
совет

директоров (наблюдательный совет), правление, руководитель
АО.

Управленческие функции могут осуществляться как лицами,
имею-

щими акции, так и наемными работниками (менеджерами). Не
исклю-

чена возможность создания и других органов, компетенция
которых

определяется в уставе.

5. Учитывая, что АО затрагивает интересы многих лиц, причем

лиц, между которыми не установлены доверительные отношения,

законодатель обязует акционерные общества публиковать для

всеобщего сведения свои документы: годовой отчет,
бухгалтерский

баланс, счет прибылей и убытков (п. 2 ст. 97 ГК РФ). Это
сделано

в интересах акционеров и тех предприятий, которые вступают в
те

или иные отношения с акционерным обществом. Соображения
«ох-

раны коммерческой тайны» или «неприкосновенности
собственности»

не могут быть основаниями для уклонения АО от этой
обязанности.

Подготовка указанных документов входит в обязанности прав-

ления. В специальном отчете о состоянии дел правление
обязано

изложить ход дел в обществе, его положение и
прокомментировать

заключительный баланс. Применяемые при этом способы оценки

должны быть приведены там же или в приложении.

Особое место в осуществлении контроля за деятельностью

общества отводится лицам, в обязанности которых входит
проверка

подготовленных правлением документов. Имеются в виду
аудиторы.

К лицам, претендующим на роль аудиторов, предъявляются

обычно два требования: профессионализм в сфере
бухгалтерского

учета и независимое положение от общества. Не случайно в
качестве

аудиторов не могут быть назначены члены правления общества
или

его филиала, учредители, лица, пользующиеся определенным преиму-

ществом в АО.

Результаты проверки правильности составленных правлением

документов доводятся до сведения акционеров на общем
собрании.

По утверждении годовой отчет должен быть опубликован.

Законодатель различает два вида АО.

1. Открытое акционерное общество (ОАО). При его созда-

нии используется система подписки на акции, свободной и
доступной

всем желающим. В ОАО учредители должны иметь всего лишь

!!63

определенный минимум (часть) акций с тем, чтобы исключить
воз-

можность злоупотребления с их стороны, например, попытки
создать

акционерное общество исключительно за счет привлечения
средств

подписчиков — акционеров. Как правило, открытые общества
созда-

ются постепенно. Это связано не только с организационными
труд-

ностями, но и с психологическими: иногда приходится
проводить

длительную работу с населением, чтобы убедить людей в
привлека-

тельности корпорации и вызвать у них желание принять участие
в

ее работе своим капиталом.

Участники открытого акционерного общества могут отчуждать

принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

2. В закрытом акционерном обществе (ЗАО) акции распре-

деляются только между его учредителями или между заранее
опре-

деленным кругом лиц. Обычно это распределение и учреждение

общества происходят одновременно. Такое общество не вправе
про-

водить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным

образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу
лиц.

Если кто-либо из учредителей-акционеров ЗАО захочет выйти

из общества или продать часть своих акций, то преимущественное

право их приобретения принадлежит другим акционерам, и лишь

затем, если только никто из них не воспользуется этим
правом,

акции могут быть проданы третьим лицам.

Такие в определенном смысле «свойские» отношения,
существу-

ющие в ЗАО, позволяют с большей легкостью принимать решения,

не идущие на пользу всему обществу, т.е. допускать
злоупотребле-

ния. К тому же надо учесть, что закон не устанавливает в
отношении

ЗАО обязанности публиковать для всеобщего сведения свои
доку-

менты. Вот почему законодатель ограничивает число членов
ЗАО.

Если же максимальный предел его членов оказывается превышен,
то

оно преобразуется в течение года в ОАО, а по истечении этого

срока может быть по решению суда ликвидировано.

До начала 1992 г. в России в основном были распространены

закрытые общества, что объясняется, во-первых, тем, что АО
со-

здавались на базе государственных предприятий. ЗАО позволяло
не

отрываться от государственной структуры управления и
использо-

вать ее преимущества (предоставление кредитов, помощь в
матери-

ально-техническом снабжении, в налаживании или сохранении
связей

с контрагентами и т.п.). Во-вторых, ЗАО позволяло до
максимально

возможного уровня привлекать наличные деньги акционеров при

выкупе государственного имущества.

Вместе с тем ЗАО имеют множество негативных сторон. Они

вызывают опасность проявления монополистических тенденций в

!!64

экономике. В таком обществе демократия «снизу»
очень быстро

подавляется, и контроль за деятельностью руководящих органов

сводится на нет. Ограничение свободы отчуждения акций
сдержи-

вает перелив капитала. Кроме того, практика свидетельствует,
что

на таких предприятиях ниже уровень технического
перевооружения

производства, отстают темпы развития производства.

Можно констатировать, что закрытые акционерные общества

носят временный характер.

Учреждение АО отличается определенной сложностью.

Инициатива создания предприятия, разработка плана, составле-

ние проекта устава, обращение к публике принять участие в
орга-

низуемом предприятии и т.д. — все это падает на учредителей

(инициативную группу). В качестве таковых могут выступать
как

физические, так и юридические лица.

Учредители заключают между собой договор, определяющий

порядок осуществления ими совместной деятельности по
созданию

общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых
акций,

порядок их размещения и другие условия. Конечно, такой
договор

должен иметь письменную форму.

Далее следует выработка устава. Он, как правило,
составляется

учредителями и может содержать любые положения, которые они

сочтут нужным в нем отразить. Однако закон определяет
главные

пункты содержания устава, причем соответствующие нормы
доста-

точно императивны. Помимо обычных сведений (наименование,
мес-

тонахождение и т.п.), в нем содержатся условия о категориях

выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и
коли-

честве, о размере уставного капитала общества, о правах
акционеров,

о составе и компетенции органов управления обществом и
порядке

принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по
которым

принимаются единогласно или квалифицированным большинством

голосов (п. 3 ст. 98 ГК РФ).

Иногда учредители осуществляют вклады не наличными день-

гами, а имуществом, например, путем внесения в АО земельного

участка, патента или уже имеющегося предприятия. Помимо этого

АО может получить какое-либо оборудование или иное имущество

за плату. Чтобы предотвратить злоупотребления, такие случаи
необ-

ходимо подробно расписывать в учредительных документах.
Догово-

ры об имущественных вкладах являются действительными лишь в

случае, если в уставе АО указан предмет имущественного
вклада или

приобретаемый объект, лицо, у которого приобретено это
имущес-

тво, а также сумма акций, гарантированных при имущественном

вкладе, или сумма вознаграждения, определенная при
приобретении

имущества. Такого рода сведения должны предусматриваться
также

и в отношении особых преимуществ отдельных акционеров, а
также

соглашения о возмещении расходов или вознаграждении
акционерам

или другим лицам за создание АО.

По своей собственной воле учредители обычно включают дан-

ные о предмете деятельности, представительстве, способе
публикации

сведений об обществе, порядке избрания и составе правления и

другие. Положения по вопросам, не урегулированным в законе,

должны соответствовать основным принципам акционерного
законо-

дательства.

Устав утверждается учредителями и становится обязательным

для контрагентов общества и всех акционеров, а не только для
тех,

кто принимал участие в его выработке и утверждении. В
отличие

от устава договор, который заключают его учредители между
собой

в целях совместной деятельности по организации общества,
порож-

дает права и обязанности только для учредителей.

Иногда в акционерном обществе принимается внутренний рег-

ламент. Этот акт регулирует более подробно и детально многие
из

вопросов, отраженных в уставе, как то: порядок распределения
и

передачи паев, изменения размера уставного капитала,
совершения

займов, проведения собраний, голосования, назначения
директоров,

их полномочия и т.п. Одним словом, этот акт, если его сочтут

необходимым принять участники АО, направлен на регулирование

отношений между акционерным обществом и его акционерами.
Поло-

жения внутреннего регламента не должны противоречить
положени-

ям устава. А если такое все же случится, то преимущество
отдается

уставу.

После составления учредительных документов начинается вто-

рая стадия создания акционерного общества — формирование
устав-

ного капитала. Как уже указывалось ранее, здесь возможны два

варианта: единовременный и постепенный. Но в обоих случаях
для

создания общества необходима подписка на весь уставной
капитал.

Определенная его часть к моменту регистрации общества должна

быть оплачена. Возможна оплата вкладами в натуре, но здесь
нужен

особый контроль за оценкой таких вкладов, для чего они
предва-

рительно должны быть оценены независимыми ревизорами.
Заверша-

ется эта стадия созывом собрания будущих акционеров, на
котором

одобряется устав, заслушивается отчет учредителей об
обеспечении

уставного капитала, образуются органы управления обществом.

Важный момент учреждения общества — его регистрация.

В настоящее время в России действуют явочно-нормативный

порядок регистрации, означающий, что в случае выполнения
преду-

!!66

смотренных в законе предписаний возникает право на
регистрацию,

и для этого не требуется чьего-либо распоряжения или
разрешения.

Такой порядок лучше всего выражается термином
«регистрацион-

ный». При регистрации АО осуществляется проверка
выполнения

требований о регистрации. Вопросы экономической и
хозяйственной

целесообразности при этом не должны обсуждаться.

Согласно новому ГК РФ (ст. 51) все юридические лица

должны регистрироваться в органах юсти

НЕТ КОММЕНТАРИЕВ

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ